Protección de la contraprestación diferida en una venta de acciones 

Opciones de garantía para los vendedores y alternativas disponibles para los compradores que no pueden o no quieren aportar una garantía personal. 

En un mundo ideal, el vendedor de acciones de una empresa recibiría la totalidad del precio de compra en efectivo el día de la conclusión. En la práctica, la estructura de muchas transacciones implica que una parte o la totalidad de la contraprestación se aplaza: se paga en una fecha posterior, depende de los resultados futuros de la empresa o está sujeta a ajustes posteriores a la finalización. 

Los acuerdos de contraprestación diferida son habituales en una amplia gama de estructuras de negociación. Los "earn-outs", en los que una parte del precio depende de que la empresa alcance los objetivos financieros acordados tras la adquisición, se utilizan con frecuencia cuando las partes no pueden ponerse de acuerdo sobre una valoración fija. Los préstamos del vendedor, en los que el vendedor presta parte del precio al comprador, son habituales en las adquisiciones de empresas por sus directivos y en las adquisiciones en las que la financiación externa es limitada. Los ajustes de la cuenta de finalización, las estructuras de las notas de préstamo y los pagos a plazos son variaciones sobre el mismo tema: el vendedor finaliza la transacción antes de recibir todo lo que se le debe. 

Una vez transferidas las acciones al comprador, la situación jurídica del vendedor cambia radicalmente. Ya no es el propietario de la empresa. Los activos que representaban su garantía -la misma cosa que se vendía- están ahora en manos del comprador. Si el comprador incumple un pago aplazado, el recurso del vendedor es una reclamación contractual contra alguien que, a esas alturas, puede haber extraído valor de la empresa, haberse declarado insolvente o simplemente haber desaparecido. 

Este artículo, preparado por el equipo mercantil y societario de Ronald Fletcher Baker LLP, examina las principales formas de garantía disponibles para proteger a un vendedor en estas circunstancias, las ventajas y desventajas de cada una, y las opciones disponibles para un comprador que no quiera o no pueda ofrecer una garantía personal como garantía de los pagos aplazados. 

Primera parte: Opciones de seguridad para el vendedor 

El punto de partida para cualquier vendedor que negocie una contraprestación diferida es identificar qué garantía -si la hay- está dispuesto a ofrecer el comprador. La gama de opciones es más amplia de lo que muchos vendedores aprecian, y la estructura adecuada dependerá del tamaño y la naturaleza de la transacción, la identidad del comprador, los activos disponibles y las posiciones de negociación relativas de las partes. 

1. Garantía personal 

Una garantía personal es la forma de garantía más directa y, para los vendedores, a menudo la más satisfactoria desde el punto de vista comercial. En virtud de una garantía personal, una persona -normalmente el comprador, los principales accionistas del comprador o los directivos de la entidad adquirente- se compromete personalmente a cumplir la obligación de pago aplazado si el deudor principal (la entidad compradora) no lo hace. 

La garantía crea una responsabilidad secundaria: el avalista se hace personalmente responsable de la deuda si el comprador incumple. A diferencia de la garantía sobre los activos, una garantía personal no requiere que el vendedor tome medidas de ejecución contra la empresa antes de perseguir al garante, siempre que la garantía se redacte como ‘a la vista’ o como una obligación principal en lugar de secundaria. 

Principales consideraciones sobre la redacción 

• La garantía debe redactarse como una obligación principal (como deudor principal y no meramente como avalista) para evitar que el avalista se ampare en excepciones técnicas de garantía. 

• Debe indicarse expresamente que es continuo, que cubre todos los importes pendientes y que no se extingue por ningún pago parcial. 

• Cualquier cambio en el SPA subyacente o en los términos de la contraprestación diferida debe requerir el consentimiento del garante, para evitar que la garantía se cancele por una variación material. 

• La garantía debe sobrevivir a cualquier insolvencia, administración o liquidación de la entidad compradora. 

✔ Ventajas	✘ Desventajas
Recurso directo contra un individuo identificable, independientemente de la situación financiera de la empresa compradora.	Su valor depende de la situación financiera personal del avalista: si tiene pocos activos, la garantía puede carecer de valor en la práctica.
Fácil de documentar: una garantía personal puede ser una escritura breve e independiente.	Puede ser difícil de ejecutar contra particulares, especialmente cuando los bienes se poseen conjuntamente o se han transferido a miembros de la familia.
No requiere registro ni formalidades más allá de la ejecución como escritura pública.	Los compradores, especialmente los institucionales o de capital riesgo, casi siempre se negarán a dar garantías personales.
Muy eficaz cuando el avalista posee un patrimonio personal importante.	Un avalista puede tener varias garantías pendientes, lo que diluye el valor de la garantía del vendedor.
Psicológicamente significativo: la exposición personal crea un fuerte incentivo para que el comprador cumpla sus obligaciones.	La aplicación de la ley requiere un litigio contra un individuo, que puede ser costoso, lento y delicado desde el punto de vista de la reputación.

2. Obligación - Carga fija y flotante 

Una obligación es un documento por el que una empresa otorga una garantía sobre sus activos a favor de un acreedor. En el contexto de la contraprestación diferida, el vendedor puede exigir a la empresa compradora -o a la propia empresa adquirida- que otorgue una obligación que garantice la contraprestación impagada. Por lo general, la obligación creará tanto una carga fija sobre activos identificables específicos (como terrenos, instalaciones y maquinaria, y propiedad intelectual) como una carga flotante sobre los demás activos de la empresa y la empresa en su conjunto. 

Cuando la obligación es concedida por la entidad compradora, el vendedor tiene una garantía sobre los activos de la compradora. Cuando es concedida por la empresa objetivo (que el vendedor acaba de vender), la garantía se vincula a la propia empresa adquirida, aunque este enfoque plantea complejidades estructurales y jurídicas adicionales, incluida la necesidad de considerar si la empresa objetivo que concede la garantía por las obligaciones del comprador constituye una ayuda financiera ilegal en virtud de la Ley de Sociedades de 2006. 

Requisitos de inscripción 

Una carga concedida por una empresa debe registrarse en el Registro Mercantil en el plazo de 21 días desde su creación. La falta de registro anula la carga frente a un liquidador, administrador u otros acreedores de la empresa. La prioridad entre las cargas concurrentes suele determinarse por el orden de registro. 

✔ Ventajas	✘ Desventajas
Proporciona seguridad real sobre los activos reales de la empresa, en lugar de riesgo de crédito personal.	El registro en el Registro Mercantil es público: los competidores y las contrapartes tendrán conocimiento de la garantía.
Una carga fija otorga al titular prioridad sobre los activos gravados frente a los acreedores ordinarios y (en algunos casos) los acreedores preferentes.	Una carga flotante puede ser vulnerable a las reclamaciones de los acreedores preferentes (como los empleados) y la parte prescrita reservada a los acreedores no garantizados en virtud de la Ley de Insolvencia de 1986.
Una carga flotante, combinada con una carga flotante cualificada, otorga al titular el derecho a nombrar un administrador, una poderosa herramienta de ejecución.	Si la empresa compradora tiene prestamistas con garantías de rango anterior, la obligación del vendedor puede estar por detrás de ellos, lo que limita el valor práctico de la ejecución.
El registro en el Registro Mercantil pone en conocimiento de terceros la garantía, protegiendo la prioridad.	La ejecución por vía administrativa o judicial es costosa, perjudicial y puede destruir el valor de la empresa.
Puede adaptarse para cubrir los activos específicos de alto valor más relevantes para el vendedor.	Las consideraciones de asistencia financiera pueden limitar la capacidad de tomar garantías sobre los propios activos de la empresa objetivo.

3. Hipoteca o carga legal sobre un terreno o propiedad 

Cuando el comprador o la empresa objeto de la operación son propietarios de bienes inmuebles -locales comerciales, terrenos urbanizables o bienes de inversión-, el vendedor puede solicitar una hipoteca o gravamen legal sobre dichos bienes como garantía de la contraprestación aplazada. Se trata de una de las formas de garantía más sólidas que ofrece la legislación inglesa, ya que el suelo es un activo tangible e identificable con un proceso de ejecución establecido. 

Una hipoteca legal sobre un terreno registrado debe inscribirse en el Registro de la Propiedad. Una vez inscrita, la carga del vendedor aparece en el registro de la propiedad y no puede ser pasada por alto por ningún comprador o acreedor hipotecario posterior. El vendedor (como acreedor) tiene la facultad legal de venta en caso de incumplimiento, siempre que cumpla los requisitos de notificación pertinentes. 

✔ Ventajas	✘ Desventajas
El terreno es un activo duradero e identificable cuyo valor puede evaluarse de forma independiente.	Sólo está disponible cuando el comprador o el objetivo son propietarios de bienes inmuebles: muchos vehículos adquirentes son sociedades de cartera con pocos activos.
La inscripción en el Registro de la Propiedad de SM proporciona una protección de prioridad absoluta frente a operaciones posteriores.	El valor de la propiedad puede bajar, erosionando el valor de la garantía entre la fecha de finalización y la fecha de ejecución.
La facultad legal de venta en caso de impago es un mecanismo de ejecución sencillo y eficaz.	La ejecución mediante venta exige el cumplimiento de los requisitos legales de notificación y puede llevar muchos meses.
Los prestamistas comerciales están familiarizados con la garantía inmobiliaria y pueden valorarla y confiar en ella.	Si los prestamistas existentes tienen una primera carga sobre la misma propiedad, la garantía del vendedor puede tener un segundo rango y un valor práctico limitado.
Eficaz incluso en caso de insolvencia de la empresa compradora, siempre que la carga tenga prioridad sobre otros acreedores garantizados.	Los gastos de SDLT y Registro de la Propiedad pueden ser pagaderos por la constitución e inscripción de la hipoteca.
	El comprador exigirá la liberación del cargo en el momento del pago, lo que requerirá la continuación de los trámites administrativos.

4. Acuerdo de custodia o retención 

Un acuerdo de depósito en garantía consiste en depositar una suma de dinero -detraída de la contraprestación pagadera a la finalización o financiada por separado- en una cuenta designada que mantiene un agente externo (a menudo un bufete de abogados o un proveedor especializado en depósitos en garantía). Los fondos de la plica se entregan al vendedor cuando se cumplen determinadas condiciones, o al comprador si no se cumplen o si el vendedor no presenta una reclamación válida en el plazo acordado. 

Este mecanismo es especialmente común en dos contextos: como garantía para reclamaciones de garantía e indemnización (cuando se retiene una cantidad de la contraprestación de finalización hasta que expire el periodo de reclamación de garantía) y como garantía para responsabilidades específicas conocidas identificadas durante la diligencia debida. También puede utilizarse como garantía de pagos de beneficios o contraprestaciones diferidas escalonadas. 

Cómo funciona una plica en la práctica 

• Las partes acuerdan la cantidad que se mantendrá en custodia, la identidad del agente de custodia y las condiciones de liberación. 

• El agente de custodia mantiene los fondos en una cuenta separada y delimitada y los libera estrictamente de conformidad con el acuerdo de custodia. 

• El acuerdo de custodia especifica lo que ocurre en caso de litigio: normalmente, los fondos permanecen en custodia a la espera de una resolución. 

• Los intereses devengados por los fondos en custodia suelen abonarse a la parte que finalmente tiene derecho al principal. 

✔ Ventajas	✘ Desventajas
Los fondos en custodia están protegidos y los acreedores del comprador no pueden acceder a ellos en caso de insolvencia, lo que proporciona una verdadera seguridad y no una mera promesa contractual.	Requiere que el comprador disponga -y esté dispuesto a comprometer- los fondos pertinentes en el momento de la conclusión, lo que no siempre es posible.
No se requiere ejecución: el vendedor simplemente da instrucciones al agente de custodia para que libere los fondos cuando se produzca el evento desencadenante.	Los honorarios del agente de custodia y los costes legales de redacción del acuerdo de custodia añaden costes a la transacción.
Un agente tercero neutral elimina el riesgo de que el comprador disipe los fondos.	El comprador pierde el beneficio económico de los fondos en custodia durante el periodo de custodia, lo que tiene un coste de financiación real.
Flexible: puede estructurarse para cubrir cualquier tipo de obligación aplazada o contingente.	Las disputas sobre las condiciones de excarcelación pueden ser complejas y su resolución puede requerir litigio o arbitraje.
Eficaz incluso contra un comprador insolvente, ya que los fondos no forman parte del patrimonio del comprador.	No ayuda cuando la contraprestación diferida depende de los resultados futuros (earn-out) y el importe aún no se conoce.

5. Notas de préstamo garantizadas 

En las transacciones en las que la contraprestación aplazada se estructura como un préstamo del vendedor -con el vendedor prestando de hecho la cantidad aplazada al comprador, que deberá devolverla a lo largo del tiempo- la obligación se documenta a menudo mediante un instrumento de nota de préstamo. Una nota de préstamo es una forma de título de deuda emitido por el comprador en el que se reconoce el importe adeudado, el tipo de interés y las condiciones de reembolso. 

Los pagarés de préstamo pueden ser no garantizados (en cuyo caso el vendedor es simplemente un acreedor no garantizado) o garantizados (en cuyo caso el pagaré de préstamo está respaldado por una obligación, hipoteca u otra garantía real). Una nota de préstamo garantizada, combinada con una obligación sobre los activos del comprador, proporciona al vendedor tanto un instrumento de deuda documentado como una garantía real respaldada por activos. 

Los pagarés de préstamo también pueden estructurarse como instrumentos convertibles, permitiendo al vendedor convertir el saldo pendiente en capital del comprador si se cumplen determinadas condiciones, lo que puede ser valioso en el contexto de una empresa en crecimiento. 

✔ Ventajas	✘ Desventajas
Crea una obligación de deuda formal y documentada con un calendario de reembolso claro, más difícil de impugnar para el comprador.	Un pagaré no garantizado deja al vendedor expuesto como acreedor no garantizado en caso de insolvencia del comprador.
Pueden devengar intereses, compensando al vendedor por el valor temporal del dinero durante el periodo de aplazamiento.	Requiere una redacción cuidadosa del instrumento de la nota de préstamo, incluidos los supuestos de incumplimiento, las disposiciones sobre aceleración y los acuerdos entre acreedores si intervienen otros prestamistas.
Si está garantizado por una obligación, el vendedor tiene una protección real respaldada por activos, además del derecho contractual al reembolso.	Los prestamistas preferentes que financian adquisiciones pueden exigir que la nota de préstamo del vendedor esté subordinada, lo que significa que el vendedor sólo será reembolsado una vez que se haya liquidado la deuda bancaria.
Puede estructurarse como transferible, lo que permite al vendedor vender el pagaré de préstamo a un tercero si necesita liquidez.	El tratamiento fiscal de los pagarés de préstamo puede ser complejo, sobre todo para los vendedores que son particulares o que tienen en cuenta la desgravación por refinanciación.
Flexibilidad: los plazos de amortización, los tipos de interés y las garantías pueden adaptarse a cada operación.	El comprador puede resistirse a las obligaciones de pago de intereses, sobre todo en el primer periodo posterior a la adquisición.

6. Conservación de la titularidad de las acciones 

En algunas transacciones, sobre todo cuando el comprador realiza pagos escalonados a lo largo del tiempo, el vendedor puede negociar la retención de la titularidad jurídica de algunas o todas las acciones hasta que se abone la totalidad de la contraprestación aplazada. Esto es conceptualmente similar a una venta condicional: el comprador recibe los beneficios económicos de la propiedad (dividendos, derechos de voto, acceso a la empresa) pero la titularidad legal sigue siendo del vendedor hasta que se cumpla la obligación de pago. 

Este acuerdo requiere una redacción cuidadosa para definir claramente qué derechos tiene el comprador en el período intermedio y para garantizar que cualquier garantía real sobre las acciones retenidas esté debidamente documentada y, si el comprador es una empresa, registrada. También es necesario abordar lo que sucede en caso de insolvencia de cualquiera de las partes durante el período de retención. 

✔ Ventajas	✘ Desventajas
La retención de la titularidad legal da al vendedor una poderosa palanca: el comprador no puede disponer libremente de las acciones hasta que cumpla la obligación.	La gestión del periodo transitorio -en particular, la gobernanza de la empresa objetivo- puede resultar compleja mientras la titularidad siga separada de la propiedad económica.
No depende del valor de los activos de terceros: el vendedor conserva lo que ya posee.	Un comprador que sólo retiene el interés beneficioso (no legal) puede tener dificultades con los prestamistas, accionistas o contrapartes que exigen la plena propiedad legal.
Puede combinarse con una pignoración de acciones (véase más abajo) para una protección adicional.	La insolvencia de cualquiera de las partes durante el periodo de retención plantea cuestiones complejas sobre quién es el propietario de las acciones.
Especialmente eficaz en transacciones en las que la empresa objetivo es muy rentable y el comprador desea obtener rápidamente un título legal limpio.	No protege contra una reducción del valor de las acciones durante el periodo de aplazamiento.
No es necesario registrarse en el Registro Mercantil simplemente para conservar la titularidad jurídica.	No es apropiado para estructuras de earn-out en las que la contraprestación total a pagar no se conoce en el momento de la finalización.

7. Prenda o gravamen sobre acciones de la empresa objetivo 

Una prenda de acciones - formalmente, una carga sobre las acciones - implica que el comprador otorga al vendedor una garantía sobre las acciones de la empresa adquirida. Si el comprador incumple el pago aplazado, el vendedor puede ejecutar la prenda y recuperar la titularidad legal de las acciones o venderlas a un tercero. 

Una carga sobre acciones de una empresa privada se suele tomar como una hipoteca equitativa o una carga fija. Para que sea eficaz frente a terceros y para proteger la prioridad, la carga debe registrarse en el Registro Mercantil (si la concede una empresa) y los certificados de acciones y un formulario de transferencia de acciones firmado en blanco deben depositarse con el vendedor o sus abogados como garantía adicional. 

✔ Ventajas	✘ Desventajas
Directamente garantizado sobre el propio activo vendido: si el comprador no paga, el vendedor puede, de hecho, recuperar el negocio.	El valor de la garantía depende totalmente del valor de la empresa objetivo en el momento de la ejecución: si el negocio se ha deteriorado, el vendedor puede recuperar menos que la contraprestación pendiente.
La ejecución (mediante la recuperación de las acciones) puede ser rápida y sencilla en comparación con la realización de otras formas de garantía.	La ejecución puede ser compleja, sobre todo si el objetivo tiene terceros prestamistas o accionistas cuyos intereses deben tenerse en cuenta.
Apalancamiento muy eficaz: la perspectiva de perder la empresa objetivo es un poderoso incentivo para que el comprador cumpla sus obligaciones de pago.	Pueden surgir problemas entre acreedores cuando los propios prestamistas de la empresa objetivo tienen cargas sobre los activos de la empresa: la prenda de acciones del vendedor puede estar por detrás de las garantías existentes.
La garantía no depende del valor de los propios activos del comprador, sino que se garantiza sobre el valor del objetivo.	El comprador se resistirá a una pignoración de acciones, ya que limita su libertad para negociar con la empresa objetivo (por ejemplo, refinanciación, reestructuración del grupo).
Puede combinarse con un poder irrevocable, que otorga al vendedor derechos de voto sobre las acciones en determinadas circunstancias.	Si el comprador ha causado la reducción del valor del objetivo, el vendedor puede estar ejecutando una garantía que vale menos que la deuda pendiente.

Segunda parte: ¿Qué opciones tiene un comprador que no puede o no quiere aportar una garantía personal? 

La solicitud de una garantía personal es uno de los aspectos más comunes -y más resistidos- de una negociación con contraprestación diferida. Compradores institucionales, empresas de capital riesgo, family offices y equipos de management buy-out se niegan sistemáticamente a ofrecer garantías personales. Las razones varían: los prestamistas pueden prohibir las garantías personales como condición para la financiación; los inversores pueden no estar dispuestos a exponerse personalmente; o el comprador puede simplemente considerar que la responsabilidad personal es comercialmente inaceptable en el contexto de una estructura de adquisición de responsabilidad limitada. 

La cuestión que se plantea entonces es la siguiente: ¿qué puede ofrecer un comprador en lugar de una garantía personal que proporcione al vendedor una tranquilidad significativa, sin poner en riesgo los activos personales del comprador? Las siguientes opciones representan las principales alternativas disponibles en las transacciones de derecho inglés. 

1. Garantía corporativa de una empresa matriz o del grupo 

Cuando el comprador es una sociedad instrumental o una filial de un grupo mayor, el vendedor puede aceptar una garantía de la sociedad matriz del comprador o de la sociedad de cartera última en lugar de una garantía personal de un particular. Una garantía corporativa es estructuralmente idéntica a una garantía personal - es una promesa del garante de cumplir la obligación si el deudor principal incumple - pero el garante es una entidad jurídica en lugar de una persona física. 

El valor de una garantía corporativa depende totalmente de la situación financiera de la entidad garante. Una garantía de una empresa matriz bien capitalizada y solvente es una garantía realmente valiosa. Una garantía de una sociedad holding recién constituida y sin activos vale muy poco. 

Punto práctico: Los vendedores siempre deben llevar a cabo la diligencia debida sobre la entidad garante. 
Solicite las cuentas auditadas de los tres últimos años de la empresa avalista. 
Compruebe si el propio avalista está sujeto a algún acuerdo de garantía que pueda limitar su capacidad para conceder la garantía. 

✔ Ventajas	✘ Desventajas
Evita la responsabilidad personal de los individuos al tiempo que proporciona una entidad garante con capacidad jurídica.	Un avalista corporativo puede ser insolvente: el vendedor puede acabar teniendo dos créditos sin valor en lugar de uno.
El patrimonio empresarial suele ser más estable y transparente que el personal.	La situación financiera del avalista puede deteriorarse entre la finalización y la ejecución.
Una garantía corporativa bien redactada puede ser tan eficaz como una garantía personal en la práctica.	El grupo del comprador puede resistirse a permitir que una empresa operativa conceda garantías para la deuda del vehículo de adquisición.
La situación financiera del avalista puede evaluarse objetivamente a partir de las cuentas disponibles públicamente.	Los directivos de la empresa garante tienen obligaciones fiduciarias que pueden limitar su capacidad para ofrecer garantías sin la aprobación de los accionistas.

2. Depósito en garantía o retención en efectivo a la finalización 

Como se describe en la primera parte, un acuerdo de custodia es una de las alternativas más eficaces a una garantía personal. El comprador deposita en una cuenta de garantía bloqueada una suma suficiente para cubrir la contraprestación aplazada (o una parte significativa de la misma), en manos de un agente tercero neutral. El derecho de recuperación del vendedor es contra el propio fondo y no contra el comprador personalmente. 

Desde la perspectiva del comprador, este planteamiento evita por completo la exposición personal. Desde el punto de vista del vendedor, los fondos en custodia proporcionan una seguridad de recuperación independiente de la solvencia del comprador o del avalista. 

La principal limitación es que el comprador debe disponer de los fondos en custodia en el momento de la operación, o poder tomarlos prestados. En las operaciones apalancadas, en las que el comprador ha ampliado su financiación para financiar la adquisición, puede que no sea factible comprometer fondos adicionales en la plica. 

3. Obligación sobre los activos del comprador o la empresa objetivo 

Cuando el comprador tiene activos -o cuando la empresa objetivo tiene activos que pueden ser gravados- una obligación sobre esos activos proporciona una garantía real y ejecutable sin exigir responsabilidad personal a los individuos. Como se indica en la primera parte, una obligación debidamente registrada otorga al vendedor prioridad sobre los activos gravados frente a los acreedores no garantizados y, mediante una carga flotante admisible, el derecho a nombrar un administrador. 

En un contexto de management buy-out, el comprador (normalmente una newco) tendrá activos propios limitados en el momento de la conclusión. Sin embargo, una vez adquirido el objetivo, la nueva empresa tendrá las acciones del objetivo como principal activo. Un gravamen sobre esas acciones (una prenda de acciones), combinado con una obligación sobre los demás activos de la nueva empresa, puede proporcionar un paquete de seguridad significativo. 

Los compradores deben tener en cuenta que los prestamistas preferentes que financian adquisiciones suelen insistir en que se les conceda una garantía de primer rango sobre todos los activos del comprador y de la empresa objetivo. Esto significa que la obligación del vendedor tendría un segundo rango, lo que limitaría su valor práctico si la deuda bancaria es sustancial. En estas circunstancias, suelen ser necesarias negociaciones entre acreedores entre el vendedor, el comprador y el prestamista bancario. 

4. Carga sobre las acciones del objetivo 

Un gravamen sobre las acciones de la empresa objetivo (como se describe en la primera parte) ofrece al vendedor seguridad sobre la propia empresa adquirida sin exigir responsabilidad personal a los directivos del comprador. Si no se paga la contraprestación aplazada, el vendedor puede ejecutar la prenda sobre las acciones y recuperar la propiedad del objetivo o vender las acciones a un tercero. 

Para un comprador que no esté dispuesto a dar una garantía personal, acordar una prenda de acciones suele ser comercialmente más aceptable, ya que la exposición se limita a perder la empresa que ha adquirido en lugar de sus activos personales. Para el vendedor, puede ser una alternativa muy eficaz, especialmente en transacciones en las que el objetivo es una empresa rentable y rica en activos. 

5. Carta de crédito bancario o garantía de buen fin 

Una carta de crédito bancario (a veces denominada carta de crédito standby) es un compromiso irrevocable por parte del banco del comprador de pagar una suma determinada al vendedor cuando éste lo solicite, o cuando se den determinadas condiciones, sin que el vendedor tenga que demostrar el impago o iniciar un procedimiento contra el comprador. Se trata, en efecto, de una garantía respaldada por la plena solvencia de una institución financiera regulada. 

Las cartas de crédito se utilizan habitualmente en la financiación del comercio transfronterizo, pero también están disponibles en el contexto de las operaciones nacionales de fusión y adquisición. Una fianza de cumplimiento es un instrumento similar, normalmente emitido por una compañía de seguros y no por un banco, que garantiza el pago de una suma determinada si el comprador incumple sus obligaciones contractuales. 

✔ Ventajas	✘ Desventajas
La solvencia del banco emisor o de la aseguradora es incuestionable: se trata de la garantía de mayor calidad disponible.	El banco emisor exigirá al comprador una contraindemnización, una garantía o una reducción de otras facilidades de préstamo, lo que tiene un coste real y un impacto financiero para el comprador.
El vendedor puede recurrir a la carta de crédito inmediatamente después de que se produzca el desencadenante especificado, sin necesidad de litigar.	Las comisiones de emisión y los gastos de tramitación pueden ser considerables.
Totalmente independiente de la solvencia del comprador: el vendedor está protegido incluso si el comprador se declara insolvente.	Las cartas de crédito suelen estar disponibles por periodos limitados y será necesario renovarlas si el periodo de contraprestación diferida es largo.
Elimina la necesidad de que el vendedor persiga personalmente al comprador.	Las condiciones de activación deben redactarse con mucha precisión: una activación ambigua puede dar lugar a que el banco se niegue a pagar.
Puede estructurarse como un instrumento a la vista, pagadero sin prueba de impago subyacente.	No se utiliza habitualmente en las operaciones de fusiones y adquisiciones en el Reino Unido; algunos compradores y sus bancos pueden no estar familiarizados con su mecánica.

6. Transmisión diferida de la titularidad jurídica 

Cuando el comprador no puede ofrecer otras formas de garantía pero las partes desean seguir adelante, una opción es estructurar la transacción de modo que la titularidad legal de las acciones pase al comprador por tramos, a medida que se pague cada tramo de la contraprestación aplazada. De este modo se evita la necesidad de una garantía, al tiempo que se mantiene la propiedad legal del vendedor sobre las acciones no vendidas hasta que se reciba el pago. 

Esta estructura es esencialmente una venta condicional o a plazos. Requiere cuidadosos acuerdos de gobernanza durante el periodo transitorio, especialmente en relación con la gestión de la empresa objetivo, los derechos de dividendo y la capacidad del comprador para refinanciar o negociar con los activos de la empresa objetivo antes de que se hayan transferido todas las acciones. 

Como alternativa a la constitución de una garantía personal, esta opción tiene la ventaja de no exigir ningún compromiso financiero adicional por parte del comprador. Su desventaja es la complejidad operativa de gestionar una empresa con propiedad dividida, y la vulnerabilidad de la posición del vendedor si la empresa objetivo pierde valor mientras la propiedad es transitoria. 

Resumen: Opciones de seguridad de un vistazo 

En el cuadro siguiente se resumen los principales mecanismos de garantía de que disponen los vendedores y su idoneidad relativa como alternativas a la garantía personal desde la perspectiva del comprador: 

Tipo de seguridad	Fuerza de protección	¿Una alternativa adecuada a la garantía personal?	Restricción clave
Garantía personal	★★★★★	N/A - exige responsabilidad personal	El individuo debe tener bienes personales
Garantía Empresarial	★★★★☆	Sí, si el avalista es solvente	El avalista debe ser financieramente sólido
Deuda sobre activos	★★★☆☆	Sí, si los activos son suficientes	A menudo se sitúa por detrás de los prestamistas principales
Hipoteca inmobiliaria	★★★★☆	Sí, si se dispone de bienes valiosos	El comprador/objetivo debe ser propietario de bienes inmuebles
Custodia / Retención de efectivo	★★★★★	Sí - la opción no personal más fuerte	El comprador debe financiar la plica a la finalización
Notas de préstamo garantizadas	★★★☆☆	Parcial - depende del respaldo de seguridad	Riesgo de subordinación de la deuda preferente
Compromiso de acciones (acciones objetivo)	★★★★☆	Sí - mantiene el negocio como seguridad	El valor depende del valor actual del objetivo
Carta de crédito bancaria	★★★★★	Sí - con respaldo bancario, sin riesgo personal	Coste e impacto de la facilidad bancaria en el comprador
Conservación de la titularidad jurídica	★★★☆☆	Sí - el vendedor conserva la propiedad	Complejidad de la gobernanza durante la transición

Conclusión 

La contraprestación diferida es una característica establecida y comercialmente útil de muchas transacciones de compra de acciones. Permite que las operaciones sigan adelante cuando existe una diferencia de valoración entre el comprador y el vendedor, cuando la financiación es limitada o cuando las partes desean alinear los incentivos mediante una estructura de retribución. Pero cambia fundamentalmente el perfil de riesgo del vendedor. Tras haber transferido la propiedad de la empresa, el vendedor tiene una reclamación contractual contra un comprador que ahora controla el mismo activo que fue objeto de la venta. 

Una garantía adecuada no es un lujo, sino un componente esencial de cualquier acuerdo de contraprestación diferida. La elección correcta del mecanismo de garantía dependerá de las circunstancias específicas de la operación: la identidad y la situación financiera del comprador, los activos disponibles, la estructura de la operación y las posiciones negociadoras relativas de las partes. En muchas transacciones, la solución óptima es una combinación de mecanismos: por ejemplo, una garantía bloqueada para el primer tramo de la contraprestación aplazada, combinada con una prenda de acciones y una garantía corporativa para los pagos posteriores. 

Para los compradores que no pueden o no quieren aportar garantías personales, el mercado ofrece una serie de alternativas creíbles. Una garantía bloqueada o una carta de crédito respaldada por el banco del comprador proporciona al vendedor una seguridad de valor práctico equivalente o superior al de una garantía personal. Una prenda de acciones bien estructurada o una garantía corporativa de una entidad de grupo solvente pueden lograr un resultado similar. La clave está en identificar, al inicio de las negociaciones, qué mecanismos están comercialmente disponibles y son jurídicamente eficaces en el contexto particular de la transacción.