PREGUNTAS Y RESPUESTAS: Acuerdos de accionistas

Q. ¿Qué es un acuerdo de accionistas y lo necesito? 

Un acuerdo de accionistas es un contrato privado entre algunos o todos los accionistas de una empresa que rige la relación entre ellos y regula cómo se gestiona la empresa. A diferencia de los estatutos de la empresa, que son un documento público depositado en el Registro Mercantil y establecen el marco constitucional básico, un acuerdo de accionistas es confidencial y puede tratar asuntos que van más allá de lo que los estatutos por sí solos pueden ofrecer. 

Un acuerdo de accionistas suele contemplar: cómo se constituye el consejo de administración y qué decisiones requieren la aprobación de los accionistas; qué ocurre cuando los accionistas quieren abandonar o vender sus acciones; cómo se resuelven las disputas entre accionistas; restricciones para competir con la empresa; política de dividendos; y protección de los accionistas minoritarios. 

Su necesidad depende de la naturaleza de su estructura accionarial. Si usted es el único accionista de su propia empresa, un acuerdo de accionistas tiene poca utilidad. Sin embargo, si va a crear una empresa conjunta, va a recibir inversiones, va a incorporar cofundadores o va a vender una participación minoritaria de su empresa, un acuerdo de accionistas es esencial. Dirigir una empresa con varios accionistas sin un pacto de accionistas es uno de los riesgos jurídicos más comunes y evitables que vemos en la práctica. 

Q. ¿Qué son los derechos de arrastre y etiquetado? 

Derechos de arrastre permiten a un accionista mayoritario (o a un umbral determinado de accionistas) exigir a los accionistas minoritarios que vendan sus acciones a un tercero en las mismas condiciones. Sin derechos de arrastre, un comprador que quiera 100% de la empresa puede verse bloqueado por un accionista minoritario que se niegue a vender, una situación que puede hacer que la empresa sea invendible. Los derechos de arrastre garantizan que la mayoría pueda completar una venta sin ser rehén de la minoría. 

Derechos de etiqueta (también conocidos como derechos de venta conjunta) funcionan en sentido contrario: permiten a los accionistas minoritarios ‘acompañar’ la venta de un accionista mayoritario y vender sus acciones al mismo comprador en las mismas condiciones. Sin los derechos de acompañamiento, un accionista mayoritario podría vender a un nuevo comprador que no tuviera la obligación de comprar las acciones de los minoritarios, con lo que éstos quedarían atrapados en la empresa bajo una nueva propiedad mayoritaria potencialmente inoportuna. 

Ambas disposiciones son habituales en cualquier acuerdo de accionistas bien redactado. Los mecanismos precisos, en particular el precio y las condiciones en las que los accionistas minoritarios deben vender o pueden acompañar, requieren una redacción cuidadosa para garantizar que funcionen de forma justa en la práctica. 

Q. ¿Qué son las materias reservadas o los derechos de consentimiento en un acuerdo de accionistas? 

Los asuntos reservados (a veces denominados derechos de consentimiento o derechos de veto) son una lista de decisiones específicas que la empresa no puede tomar sin la aprobación de un umbral definido de accionistas, normalmente una mayoría absoluta o, en algunos casos, el consentimiento de un accionista específico. Son un mecanismo de protección fundamental para los accionistas minoritarios y para los inversores que poseen menos del 50% de la empresa. 

Los asuntos reservados suelen incluir decisiones sobre: 

• Emitir nuevas acciones o conceder opciones (lo que diluiría a los accionistas existentes). 

• Tomar dinero prestado por encima de un umbral determinado o conceder garantías sobre los activos de la empresa. 

• Celebrar contratos o gastos materiales por encima del nivel acordado. 

• Nombrar o destituir directores. 

• Cambiar la naturaleza del negocio o entrar en nuevos mercados. 

• Realizar adquisiciones o cesiones por encima de un valor determinado. 

• Aprobar el presupuesto anual o el plan de empresa. 

• Declarar dividendos. 

• Liquidar la empresa o entrar en un proceso de insolvencia. 

El alcance de las materias reservadas es una negociación comercial clave. Los inversores que quieran proteger su posición presionarán para que la lista sea amplia; los fundadores o accionistas mayoritarios intentarán que sea reducida para conservar la flexibilidad operativa. El arte está en calibrar la lista de modo que los inversores estén protegidos sin que la empresa se vea paralizada por la necesidad de buscar el consentimiento para decisiones rutinarias. 

Q. ¿Qué ocurre cuando los accionistas no pueden ponerse de acuerdo? 

El bloqueo de una empresa se produce cuando los accionistas (o los administradores designados por ellos) están divididos a partes iguales sobre una cuestión importante y ninguna de las partes puede adoptar una resolución. Esto es más grave en una empresa conjunta al 50/50 en la que ninguna de las partes tiene voto de calidad. Sin un mecanismo para resolver el bloqueo, la empresa puede volverse ingobernable, es decir, incapaz de tomar las decisiones necesarias para operar con eficacia. 

Los acuerdos de accionistas suelen incluir uno o varios de los siguientes mecanismos de resolución de bloqueos: 

• Escalada: el conflicto se remite a la alta dirección de ambas partes antes de recurrir a un proceso formal. 

• Mediación: se designa a un mediador profesional para facilitar una resolución negociada. 

• Ruleta rusa: una parte notifica un precio y la otra parte debe vender sus acciones a ese precio o comprar las acciones de la primera parte al mismo precio. Este mecanismo obliga a ambas partes a fijar un precio justo, ya que no saben en qué papel acabarán. 

• Texas shoot-out / sealed bid - ambas partes presentan simultáneamente una oferta por las acciones de la otra; el mejor postor adquiere las acciones del peor postor. 

• Venta obligatoria: tras un periodo de bloqueo definido, la empresa se vende a un tercero o se liquida. 

El mecanismo apropiado depende de la naturaleza del riesgo de bloqueo y de las posiciones negociadoras relativas de las partes. En una empresa conjunta entre dos partes comerciales de igual tamaño, una ruleta rusa o un tiroteo de Texas pueden ser apropiados. En una empresa entre un fundador y un inversor financiero, pueden ser necesarios acuerdos más matizados para tener en cuenta la disparidad de recursos. 

Q. ¿Cómo protege la legislación inglesa a los accionistas minoritarios? 

Los accionistas minoritarios de una empresa privada gozan de una serie de protecciones en virtud de la legislación inglesa, tanto estatutarias como contractuales. 

Protección jurídica incluyen el derecho a presentar una petición por perjuicio injusto en virtud del artículo 994 de la Ley de Sociedades de 2006 si la mayoría ha dirigido los asuntos de la empresa de una manera que perjudica injustamente los intereses de la minoría. Si tiene éxito, el tribunal puede ordenar a la mayoría que compre a la minoría a un valor justo. Además, los accionistas que representen el 5% o más de las acciones con derecho a voto pueden solicitar una junta general en virtud del artículo 303 de la Ley de Sociedades de 2006. 

Protección contractual un acuerdo de accionistas puede incluir cuestiones reservadas (descritas anteriormente), derechos preferentes sobre la emisión de nuevas acciones, disposiciones antidilución, derechos a nombrar un administrador, derechos de información (derecho a recibir información financiera periódica sobre la empresa) y derechos de arrastre. 

La protección más sólida para un accionista minoritario es un acuerdo de accionistas bien redactado que aborde específicamente las preocupaciones de la minoría. Los recursos legales están disponibles como un respaldo, pero los litigios en virtud de la sección 994 son caros, requieren mucho tiempo y su resultado es incierto. Es infinitamente preferible prevenir que curar.