PERGUNTAS E RESPOSTAS: Acordos de acionistas

P. O que é um acordo de acionistas e preciso de um? 

Um acordo de acionistas é um contrato privado entre alguns ou todos os acionistas de uma empresa que rege as relações entre eles e regula a forma como a empresa é gerida. Ao contrário dos estatutos da empresa — que são um documento público arquivado na Conservatória do Registo Comercial e que estabelecem o quadro constitucional básico —, um acordo de acionistas é confidencial e pode abordar questões que vão além do que os estatutos, por si só, podem prever. 

Um acordo de acionistas abrange normalmente: a forma como o conselho de administração é constituído e quais as decisões que requerem a aprovação dos acionistas; o que acontece quando os acionistas pretendem sair da sociedade ou vender as suas ações; a forma como são resolvidos os litígios entre acionistas; as restrições à concorrência com a empresa; a política de dividendos; e a proteção dos acionistas minoritários. 

A necessidade de um acordo de acionistas depende da natureza da sua estrutura acionista. Se for o único acionista da sua própria empresa, um acordo de acionistas tem pouca utilidade. No entanto, se estiver a entrar numa joint venture, a receber investimento, a integrar cofundadores ou a vender uma participação minoritária na sua empresa, um acordo de acionistas é essencial. Gerir uma empresa com vários acionistas sem um acordo deste tipo é um dos riscos jurídicos mais comuns e evitáveis que observamos na prática. 

P. O que são os direitos de arrastamento e de acompanhamento? 

Direitos de arrastamento permitem que um acionista maioritário (ou um número mínimo especificado de acionistas) exija que os acionistas minoritários vendam as suas ações a um terceiro comprador nos mesmos termos. Sem direitos de arrastamento, um comprador que pretenda adquirir 100% da empresa pode ser bloqueado por um acionista minoritário que se recuse a vender — uma situação que pode tornar a empresa efetivamente invendável. Os direitos de arrastamento garantem que a maioria possa concluir uma venda sem ficar refém da minoria. 

Direito de acompanhamento (também conhecidos como direitos de co-venda) funcionam de forma oposta: permitem que os acionistas minoritários ‘acompanhem’ uma venda efetuada por um acionista maioritário e vendam as suas ações ao mesmo comprador nos mesmos termos. Sem direitos de acompanhamento, um acionista maioritário poderia vender a um novo comprador que não tem qualquer obrigação de comprar as participações dos acionistas minoritários — deixando estes últimos presos à empresa sob uma nova e potencialmente indesejável propriedade maioritária. 

Ambas as disposições são habituais em qualquer acordo de acionistas bem redigido. Os pormenores práticos — nomeadamente o preço e as condições em que os acionistas minoritários devem vender ou podem exercer o direito de acompanhamento — exigem uma redação cuidadosa para garantir que funcionam de forma justa na prática. 

P. O que são ’matérias reservadas» ou «direitos de consentimento» num acordo de acionistas? 

As matérias reservadas (por vezes designadas por direitos de consentimento ou direitos de veto) constituem uma lista de decisões específicas que a empresa não pode tomar sem a aprovação de um número mínimo definido de acionistas — normalmente uma maioria qualificada ou, em alguns casos, o consentimento de um acionista específico. Constituem um mecanismo de proteção fundamental para os acionistas minoritários e para os investidores que detêm menos de 50% da empresa. 

Entre as questões tipicamente reservadas incluem-se as decisões relativas a: 

• Emitir novas ações ou conceder opções (o que diluiria a participação dos acionistas atuais). 

• Contrair empréstimos que excedam um limite especificado ou constituir garantias sobre os ativos da empresa. 

• Celebrar contratos de valor significativo ou efetuar despesas que excedam um limite acordado. 

• Nomear ou destituir administradores. 

• Alterar a natureza do negócio ou entrar em novos mercados. 

• Realizar aquisições ou alienações cujo valor exceda um determinado limite. 

• Aprovar o orçamento anual ou o plano de negócios. 

• Declarar dividendos. 

• Liquidar a empresa ou iniciar um processo de insolvência. 

O âmbito das matérias reservadas constitui um ponto-chave nas negociações comerciais. Os investidores que procuram proteger a sua posição irão pressionar para que a lista seja abrangente; os fundadores ou acionistas maioritários procurarão mantê-la restrita, de modo a preservar a flexibilidade operacional. A arte reside em calibrar a lista de forma a que os investidores fiquem protegidos sem que a empresa fique paralisada pela necessidade de obter consentimento para decisões de rotina. 

P. O que acontece quando os acionistas não chegam a um acordo — como se resolve um impasse? 

O impasse numa empresa ocorre quando os acionistas (ou os administradores por eles nomeados) se encontram divididos em partes iguais sobre uma questão importante e nenhuma das partes consegue fazer aprovar uma resolução. Esta situação é mais grave numa joint venture 50/50, em que nenhuma das partes detém o voto de qualidade. Sem um mecanismo para resolver o impasse, a empresa pode tornar-se ingovernável — incapaz de tomar as decisões necessárias para gerir o negócio de forma eficaz. 

Os acordos de acionistas incluem normalmente um ou mais dos seguintes mecanismos de resolução de impasses: 

• Escalamento — o litígio é encaminhado para a direção de ambas as partes antes de se recorrer a qualquer processo formal. 

• Mediação — é nomeado um mediador profissional para facilitar uma resolução por via de negociação. 

• Roleta russa — uma das partes envia uma notificação indicando um preço, e a outra parte tem de vender as suas ações a esse preço ou comprar as ações da primeira parte pelo mesmo preço. Este mecanismo obriga ambas as partes a fixar um preço justo, uma vez que não sabem qual das funções acabarão por desempenhar. 

• Leilão do Texas / Oferta fechada — ambas as partes apresentam simultaneamente uma oferta pelas ações da outra; o licitante que apresentar a oferta mais elevada adquire as ações do licitante que apresentou a oferta mais baixa. 

• Venda obrigatória — após um período definido de impasse, a empresa é vendida a terceiros ou liquidada. 

O mecanismo adequado depende da natureza do risco de impasse e das posições relativas das partes na negociação. Numa joint venture entre duas entidades comerciais de dimensão semelhante, um «Russian roulette» ou um «Texas shoot-out» podem ser adequados. Numa joint venture entre um fundador e um investidor financeiro, podem ser necessários acordos mais matizados para ter em conta a disparidade de recursos. 

P. De que forma os acionistas minoritários são protegidos ao abrigo da legislação inglesa? 

Os acionistas minoritários de uma empresa privada beneficiam de uma série de proteções ao abrigo da legislação inglesa, tanto legais como contratuais. 

Proteções legais incluem o direito de apresentar uma petição por prejuízo injusto, nos termos do artigo 994.º da Lei das Sociedades de 2006, caso a maioria tenha conduzido os negócios da empresa de forma injustamente prejudicial aos interesses da minoria. Se a petição for deferida, o tribunal pode ordenar que a maioria resgate a participação da minoria a um valor justo. Além disso, os acionistas que representem 51% ou mais das ações com direito a voto podem requerer a convocação de uma assembleia geral nos termos da secção 303 da Lei das Sociedades de 2006. 

Proteções contratuais Um acordo de acionistas pode incluir assuntos reservados (descritos acima), direitos de preferência na emissão de novas ações, cláusulas anti-diluição, direitos de nomeação de um administrador, direitos de informação (o direito de receber informações financeiras regulares sobre a empresa) e direitos de arrastamento (drag-along) e de acompanhamento (tag-along). 

A proteção mais sólida para um acionista minoritário é um acordo de acionistas bem redigido que aborde especificamente as preocupações da minoria. Os recursos legais estão disponíveis como medida de segurança, mas os litígios ao abrigo do artigo 994.º são dispendiosos, morosos e de resultado incerto. É sempre preferível prevenir do que remediar.