PERGUNTAS E RESPOSTAS: Acordos de compra de acções

Garantias, indemnizações, condições e mecanismos de conclusão - resposta às suas perguntas

Q. O que é um acordo de compra de acções? 

Um acordo de compra e venda de acções (SPA) é o principal documento jurídico que rege a venda e a compra de acções de uma empresa. Estabelece as condições em que o vendedor aceita vender e o comprador aceita comprar as acções, incluindo a contrapartida, os mecanismos de conclusão, as garantias e indemnizações dadas pelo vendedor e as limitações da responsabilidade do vendedor. 

Um contrato de compra e venda bem redigido deverá abranger: a identidade das partes e as acções que estão a ser vendidas; a contrapartida e a forma como é calculada; quaisquer condições que devam ser satisfeitas antes da conclusão; as obrigações de ambas as partes entre a troca e a conclusão; as garantias do vendedor sobre o estado da empresa; quaisquer indemnizações específicas por riscos identificados; limitações da responsabilidade do vendedor; e obrigações pós-conclusão, tais como restrições de não concorrência. 

O SPA é normalmente acompanhado por uma carta de divulgação (na qual o vendedor qualifica as garantias revelando questões específicas), um acordo fiscal ou uma escritura fiscal e, potencialmente, um conjunto de documentos acessórios, incluindo acordos de emprego para a gestão retida, transferências de propriedade e atribuições de PI. 

Q. Que garantias são normalmente dadas num acordo de compra de acções? 

As garantias numa ZPE são garantias contratuais dadas pelo vendedor sobre a situação da empresa-alvo. Se uma garantia se revelar falsa e o comprador sofrer prejuízos em consequência disso, o comprador tem direito a uma indemnização. As garantias abrangem um vasto leque de matérias e, normalmente, são redigidas em muitas páginas numa ZPE de média dimensão. 

As principais categorias de garantia incluem: 

• Garantias de titularidade - confirmação de que o vendedor é proprietário das acções que estão a ser vendidas, livres de ónus, e tem capacidade legal para as vender. 

• Garantias contabilísticas - confirmação de que as contas auditadas mais recentes apresentam uma imagem verdadeira e apropriada da situação financeira da empresa. 

• Garantias comerciais - confirmação de que, desde a data das últimas contas, a empresa exerceu a sua atividade comercial no decurso normal das operações e de que não se registaram alterações adversas significativas. 

• Garantias contratuais - confirmação de que não existem contratos importantes que serão rescindidos ou afectados pela mudança de propriedade e de que a empresa não está a violar os seus contratos importantes. 

• Garantias de emprego - confirmar a exatidão da informação divulgada sobre os trabalhadores, a ausência de bónus ou benefícios não divulgados e a ausência de litígios laborais activos. 

• Garantias de propriedade intelectual - confirmam que a empresa detém a propriedade (ou o direito de utilização) da sua propriedade intelectual fundamental, incluindo marcas comerciais, software, bases de dados e nomes de domínio. 

• Garantias fiscais - confirmação de que a situação fiscal da empresa está em ordem, que todas as declarações foram apresentadas e que todos os impostos devidos foram pagos. 

• Garantias de litígio - confirmação de que não existem processos judiciais em curso ou ameaçados contra a empresa. 

• Garantias de propriedade - confirmação da exatidão dos interesses de propriedade divulgados e da ausência de litígios materiais com senhorios ou vizinhos. 

O âmbito e o pormenor das garantias são fortemente negociados. Os vendedores procuram limitá-las; os compradores procuram a proteção mais ampla possível. 

Q. Qual é a diferença entre uma garantia e uma indemnização num acordo de compra e venda de acções? 

Esta é uma das distinções mais importantes na lei dos SPA e que tem consequências muito práticas na forma como as reclamações são avaliadas e no que o comprador pode recuperar. 

Uma garantia é uma promessa contratual de que uma declaração de facto é verdadeira. Se a garantia for violada, o recurso do comprador é um pedido de indemnização pela diminuição do valor das acções - a diferença entre o que o comprador pagou e o que teria pago se a garantia fosse verdadeira. O comprador tem de provar a violação, quantificar a perda numa base de ‘diminuição do valor’, mitigar a sua perda e agir antes de a ação prescrever. A divulgação contra uma garantia anula a ação. 

Uma indemnização é uma promessa contratual de reembolsar o comprador, libra por libra, por uma perda específica, caso esta ocorra. A indemnização é desencadeada pela ocorrência do evento especificado, independentemente de se tratar de uma violação da garantia. Não é necessário provar uma redução do valor das acções, não existe o dever de mitigar e a divulgação não invalida o pedido. O vendedor limita-se a pagar o prejuízo. 

As indemnizações são utilizadas para riscos específicos e identificados - uma obrigação fiscal conhecida, um litígio em curso, uma questão ambiental divulgada ou uma conduta anterior à conclusão do projeto que possa dar origem a futuras reclamações. As garantias proporcionam uma proteção geral da empresa como um todo. 

Q. O que é uma carta de divulgação e porque é que é importante? 

Uma carta de divulgação é um documento fornecido pelo vendedor ao comprador aquando da troca do SPA, estabelecendo assuntos específicos que qualificam ou anulam as garantias. Qualquer assunto que seja divulgado de forma justa e específica na carta de divulgação é considerado aceite pelo comprador - não pode posteriormente constituir a base de uma reclamação de garantia. 

A carta de divulgação funciona normalmente em dois níveis. As divulgações gerais referem-se a assuntos que estão publicamente disponíveis (tais como registos na Companies House, no Land Registry e no HMRC) e que são considerados conhecidos pelo comprador. As divulgações específicas são declarações específicas feitas pelo vendedor contra determinadas garantias, cada uma apoiada pelos documentos relevantes num pacote de divulgação. 

Para os vendedores, a carta de divulgação é extremamente importante - é o principal mecanismo através do qual o vendedor limita a sua exposição ao abrigo das garantias. Um vendedor que não divulgue um assunto importante pode ser responsabilizado por uma reclamação de garantia relativa a esse assunto, mesmo que acredite genuinamente que o comprador tinha conhecimento do mesmo. 

Para os compradores, a análise cuidadosa da carta de divulgação é igualmente fundamental. As divulgações que são vagas ou genéricas (‘os contratos da empresa são os divulgados na sala de dados’) podem não ser suficientemente específicas para qualificar uma garantia - mas um comprador que assine sem analisar corretamente as divulgações pode ter dificuldade em argumentar que uma divulgação foi inadequada após o evento. 

Q. Como é calculada e ajustada a contrapartida de uma compra de acções? 

A contrapartida de uma venda de acções pode ser estruturada de várias formas, em função das preferências comerciais das partes e da natureza da empresa adquirida. 

Preço fixo - um montante único acordado no momento da troca, a pagar no momento da conclusão. Trata-se da estrutura mais simples, mas não prevê qualquer mecanismo que reflicta a situação financeira real da empresa no momento da conclusão. 

Mecanismo de contas de conclusão - o preço é ajustado após a conclusão para refletir o fundo de maneio efetivo, a dívida líquida e/ou os activos líquidos da empresa na data de conclusão, em comparação com um valor-objetivo acordado na troca. Este é o mecanismo mais comum para as transacções no mercado intermédio. 

Mecanismo de caixa fechada - a contrapartida é fixada por referência a um balanço histórico (a data ‘locked box’) e o comprador assume o risco e o benefício económico a partir dessa data. Entre a data da ‘locked box’ e a conclusão, o vendedor está proibido de extrair valor da empresa (conhecido como "leakage"). Cada vez mais comum nas transacções de capitais não abertos à subscrição pública, uma vez que proporciona segurança de preços. 

Retribuição diferida / earn-out - parte do preço é diferido e pagável após a conclusão, quer incondicionalmente (numa data fixa) quer contingentemente (sujeito ao cumprimento de objectivos de desempenho). Ver o capítulo separado sobre retribuição diferida e garantias. 

O mecanismo adequado depende da natureza da atividade, das posições negociais relativas das partes e da apetência pelo risco de ambas as partes. Os compradores preferem geralmente um mecanismo de contas de conclusão (que se ajusta à posição efectiva no momento da conclusão); os vendedores preferem geralmente uma caixa fechada (que proporciona segurança).