Os acordos de compra e venda de acções (SPA) são documentos essenciais que regem a compra e venda privada de acções de uma empresa. Cada vez mais, estes acordos incluem mecanismos de earn-out, que, embora valiosos, conduzem frequentemente a litígios quanto à sua interpretação e aplicação.
O que são "Earn-outs" nos acordos de compra de acções?
As cláusulas de aquisição são frequentemente incluídas nos contratos de compra e venda para alinhar os interesses dos compradores e vendedores, especialmente nos casos em que o acionista vendedor permanece como administrador e continua a trabalhar para a empresa após a venda.
Normalmente, uma estrutura de "earn-out" implica que o comprador pague um montante fixo inicial aquando da conclusão da operação, com pagamentos adicionais dependentes do facto de a empresa-alvo atingir marcos predefinidos. Estes marcos referem-se frequentemente a objectivos de receitas, limiares de EBITA ou outros indicadores-chave de desempenho (KPI).
A inclusão de uma cláusula de earn-out pode beneficiar ambas as partes:
(a) devolver o valor ao vendedor se a empresa-alvo exceder os seus objectivos, e
(b) Incentivar as partes interessadas do vendedor a permanecerem envolvidas e empenhadas no desempenho da empresa, mesmo após a conclusão da venda.
Causas comuns de litígios sobre ganhos de capital
Os litígios relativos a ganhos de capital resultam frequentemente de vários factores comuns:
Ambiguidade na redação: Termos vagos ou mal definidos podem levar a desacordos sobre se as condições da provisão de earn-out foram cumpridas. Por exemplo, surgem frequentemente litígios sobre a definição dos principais parâmetros financeiros, as normas contabilísticas a utilizar e a metodologia específica para o cálculo do "earn-out".
Controlo Operacional Pós-Conclusão: Podem também surgir litígios relativamente à forma como a empresa é gerida após a aquisição. Os vendedores podem argumentar que o comprador tomou - ou não tomou - medidas que prejudicam a realização dos objectivos do earn-out, deliberadamente ou por negligência. Por outro lado, os compradores podem afirmar que as suas decisões de gestão, mesmo que afectem negativamente o earn-out, estão dentro dos seus direitos e no melhor interesse da empresa. Por exemplo, uma mudança significativa na estratégia comercial da empresa poderia afetar os indicadores de desempenho.
Desacordos sobre o relato financeiro: Uma vez que os pagamentos de "earn-out" estão muitas vezes ligados ao desempenho financeiro, surgem inevitavelmente litígios sobre a informação financeira. Isto inclui questões como o reconhecimento de receitas, a afetação de custos e os ajustamentos para rubricas extraordinárias. Os argumentos giram frequentemente em torno da questão de saber se foram adoptados princípios contabilísticos inadequados, deturpando assim o desempenho da empresa.
Calendário dos pagamentos de aquisição: A calendarização dos cálculos e pagamentos do earn-out é outra área de contenção. Podem surgir litígios sobre quando começa o período de earn-out, quanto tempo dura e quando são devidos os pagamentos.
Como evitar litígios sobre ganhos de capital
Para reduzir o risco de litígios relativos a ganhos, considere os seguintes passos:
Redação clara e precisa: Ensure that the SPA contains clear and detailed drafting. All key terms, including financial metrics, calculation methods, accounting standards, and timelines, should be clearly defined. Where possible, include illustrative examples to show how the earn-out vontade be calculated.
Revisão e auditoria por terceiros: Para evitar litígios sobre os cálculos financeiros, o CCV pode prescrever que um auditor independente reveja as demonstrações financeiras da empresa utilizadas para calcular o "earn-out". A verificação independente proporciona frequentemente a ambas as partes uma maior confiança na exatidão dos cálculos.
Abordagem do controlo pós-conclusão: O CCV deve abordar a forma como a empresa será gerida após a conclusão da operação, em especial se o vendedor continuar envolvido. O estabelecimento de orientações claras em matéria de autoridade de decisão e de controlo operacional pode ajudar a evitar litígios sobre acções que possam ter impacto sobre o prémio.
Criação de mecanismos de governação: A inclusão de mecanismos de governação específicos no CCV, tais como um comité de earn-out para supervisionar a realização dos objectivos de earn-out, pode promover a transparência e a comunicação, ajudando a mitigar potenciais litígios.
Resolução de litígios Mechanisms: Incorporar mecanismos específicos de resolução de litígios no SPA, como a mediação obrigatória, a arbitragem ou o envolvimento de peritos. Estas medidas podem proporcionar uma forma mais eficiente e económica de resolver litígios relativos a ganhos de capital.
Litígio sobre contratos de compra e venda de acções: Contacte-nos
Se necessitar de aconselhamento ou assistência na resolução de litígios relacionados com acordos de compra de acções, incluindo os relativos a cláusulas de earn-out, contacte Sócio Jonathan Chan em j.chan@rfblegal.co.uk.
Jonathan Chan
Sócio de contencioso
