Um acordo de acionistas é um dos documentos jurídicos mais importantes que uma empresa pode ter. No entanto, é um dos que mais frequentemente são ignorados — especialmente por start-ups e empresas em fase inicial, onde os fundadores muitas vezes consideram desnecessário um acordo jurídico formal entre pessoas que se conhecem e confiam umas nas outras.
Essa perspetiva, por mais compreensível que seja, é errada quando se consideram as implicações de um acordo abrangente. Um acordo de acionistas não reflete uma falta de confiança entre cofundadores ou coinvestidores. Pelo contrário, é um ato de profissionalismo e visão de futuro: um documento que protege todas as partes, alinha as suas expectativas e fornece um quadro claro e consensual para as decisões mais importantes que uma empresa terá de tomar — incluindo o que acontece se as coisas correrem mal.
Sem um acordo de acionistas, os direitos e obrigações dos acionistas são regidos exclusivamente pelos estatutos da empresa e pela Lei das Sociedades de 2006. Embora a lei forneça um quadro jurídico básico, as suas regras por defeito não foram concebidas tendo em conta as circunstâncias específicas da sua empresa nem as relações entre os seus acionistas. São genéricas, inflexíveis e, frequentemente, inadequadas às necessidades de uma empresa de capital fechado.
Este guia explica o que é um acordo de acionistas, por que razão é importante, o que deve incluir e como a Ronald Fletcher Baker LLP pode ajudá-lo a implementar as medidas de proteção adequadas.
1. O que é um acordo de acionistas?
Um acordo de acionistas é um contrato privado entre alguns ou todos os acionistas de uma empresa, normalmente também assinado pela própria empresa. Ao contrário dos estatutos — que são um documento público registado na Companies House e que vinculam todos os acionistas por força do direito das sociedades —, um acordo de acionistas é confidencial. Os seus termos não são acessíveis ao público, aos concorrentes nem a terceiros.
O acordo complementa e (dentro de certos limites) prevalece sobre os Estatutos, ao estabelecer os direitos, obrigações e proteções específicos que os acionistas acordaram entre si. Aborda questões que ou não estão de todo abrangidas pelos Estatutos, ou em que a disposição legal por defeito não é adequada à empresa em questão e aos direitos e regulamentos dos seus acionistas.
Um acordo de acionistas bem redigido é adaptado às circunstâncias específicas de cada empresa. Reflete a natureza da atividade, o número e o tipo de acionistas, a estrutura de participação, quaisquer acordos de investimento e os objetivos comerciais das partes. Não existem dois acordos de acionistas idênticos — e qualquer acordo que pareça ser um ’modelo padrão’ deve ser tratado com cautela.
Um acordo de acionistas versus os estatutos da sociedade
- Os estatutos são um documento público, registado na Companies House e acessível a qualquer pessoa
- Um acordo de acionistas é privado e confidencial — os seus termos são do conhecimento exclusivo das partes
- Os estatutos vinculam todos os acionistas por força do direito das sociedades; um acordo de acionistas vincula apenas aqueles que o assinam
- Os artigos podem ser alterados por votação dos acionistas da 75% (uma resolução especial); um acordo de acionistas requer, normalmente, consentimento unânime para alterar cláusulas fundamentais.
- Ambos os documentos devem ser redigidos de forma coordenada, para evitar incoerências
2. Por que razão a sua empresa precisa de um?
A resposta curta é: porque surgem conflitos — mesmo entre pessoas que partem das melhores intenções — e porque as questões abordadas num acordo de acionistas irão surgir em todas as empresas em algum momento, quer se trate de um acionista que pretenda sair, de um fundador que perca o seu empenho no negócio, de um investidor que procure uma saída ou de um impasse entre acionistas com participações iguais relativamente a uma decisão crítica.
Considere os seguintes cenários, todos eles frequentemente encontrados na prática:
Situações comuns em que a ausência de um acordo de acionistas causa graves problemas:
- Dois acionistas com participações iguais (50/50) estão em desacordo fundamental quanto a uma decisão empresarial importante e nenhum deles consegue superar o voto do outro — a empresa encontra-se num impasse, sem qualquer mecanismo para o resolver
- Um fundador abandona a empresa — ou é convidado a sair —, mas mantém todas as suas ações, continuando a beneficiar do sucesso da empresa sem para isso contribuir de forma alguma
- Um acionista falece inesperadamente e as suas ações passam para um membro da família que não tem qualquer ligação à empresa nem qualquer interesse nela
- Um acionista propõe a venda das suas ações a um terceiro — potencialmente um concorrente — e os restantes acionistas não têm o direito de impedir essa venda
- A empresa necessita de mais investimento, mas os acionistas não conseguem chegar a acordo sobre se devem diluir as participações existentes ou em que condições devem admitir um novo investidor
- Um acionista que se demite para trabalhar para um concorrente leva consigo contactos importantes e informações confidenciais, sem que existam restrições contratuais em vigor
- Os acionistas minoritários são oprimidos pelas decisões da maioria — por exemplo, a recusa em pagar dividendos, enquanto os acionistas maioritários obtêm benefícios através de salários
Em cada uma destas situações, um acordo de acionistas cuidadosamente elaborado — celebrado logo no início — teria evitado que o litígio surgisse ou proporcionado um mecanismo contratual claro para o resolver.
O custo da elaboração de um acordo de acionistas na fase inicial representa, invariavelmente, uma pequena fração do custo da resolução de um litígio entre acionistas após o facto — o qual pode ascender a dezenas ou centenas de milhares de libras em honorários de advogados, tempo de gestão e perda de valor empresarial.
3. O que deve conter um bom acordo de acionistas?
O conteúdo de um acordo de acionistas varia consoante a empresa e as suas circunstâncias. No entanto, um acordo bem redigido para uma sociedade de responsabilidade limitada abordará normalmente as seguintes áreas-chave:
| 1: Capital social e estrutura acionista | O acordo deve indicar o capital social atual da empresa, as categorias de ações em circulação e a participação acionista de cada parte. Pode também regulamentar como e quando poderão ser emitidas novas ações, bem como em que condições — incluindo os direitos de preferência (ver abaixo). |
| 2: Gestão e tomada de decisões | O acordo define a forma como a empresa deve ser gerida, incluindo a composição do conselho de administração, o modo como os administradores são nomeados e destituídos, os direitos de voto a nível do conselho de administração e quais as decisões que requerem a aprovação dos acionistas. Esta é uma das áreas mais importantes de qualquer acordo de acionistas, uma vez que regula a forma como o poder é exercido no seio da empresa. |
| 3: Assuntos Reservados | As matérias reservadas são decisões demasiado importantes para serem tomadas pelos administradores ou por maioria simples — e que, por isso, exigem o consentimento de uma maioria definida de acionistas (ou, em alguns casos, a unanimidade). Uma lista bem elaborada de assuntos reservados é essencial para proteger os acionistas minoritários contra a imposição de decisões importantes. Entre os assuntos reservados típicos incluem-se: a emissão de novas ações, a contração de dívida significativa, a realização de aquisições ou alienações acima de um valor-limite, a alteração dos estatutos, a mudança da natureza da atividade e a aprovação do orçamento anual. |
| 4: Política de dividendos | O acordo pode especificar uma política de dividendos — por exemplo, que uma percentagem definida dos lucros distribuíveis será paga sob a forma de dividendos em cada exercício financeiro, sujeita às necessidades da empresa. Na ausência de uma política de dividendos, a maioria pode decidir reter todos os lucros na empresa, o que pode impedir os acionistas minoritários de obter qualquer retorno do seu investimento. |
| 5: Direitos de preferência na transferência de ações | Os direitos de preferência exigem que um acionista que pretenda vender as suas ações as ofereça primeiro aos acionistas existentes (proporcionalmente às participações que estes detêm) antes de as vender a terceiros. Isto protege os acionistas existentes de se depararem com a situação de um colega acionista ter vendido as suas ações a alguém de fora — potencialmente um concorrente ou um investidor indesejado — sem o seu conhecimento ou consentimento. Os direitos de preferência constituem uma disposição padrão e fundamental em qualquer acordo de acionistas. |
| 6: Transferências autorizadas | O acordo deve especificar as circunstâncias em que as ações podem ser transferidas sem dar origem a direitos de preferência — por exemplo, para membros da família, para administradores de um fundo familiar de um acionista ou para uma sociedade gestora de participações sociais. Estas são conhecidas como ‘transferências permitidas’. O âmbito das transferências permitidas deve ser cuidadosamente ponderado, de modo a garantir que não permita que as ações passem para as mãos de terceiros indesejados. |
| 7: Direitos de arrastamento | Os direitos de arrastamento permitem que a maioria dos acionistas (normalmente os detentores de uma percentagem específica, como 75%) exija que os restantes acionistas vendam as suas ações nos mesmos termos, quando a maioria pretender vender a totalidade da empresa. Sem os direitos de arrastamento, uma pequena minoria pode impedir a venda da empresa ao recusar-se a participar — o que pode destruir o valor da transação para a maioria. Os direitos de arrastamento garantem que a maioria consiga entregar 100% das ações da empresa a um comprador. |
| 8: Direitos de acompanhamento | Os direitos de acompanhamento são o equivalente aos direitos de arrastamento: protegem os acionistas minoritários ao exigir que, caso um acionista maioritário (ou grupo de acionistas) venda as suas ações a um terceiro, os acionistas minoritários tenham o direito de participar na venda nos mesmos termos e pelo mesmo preço. Sem os direitos de acompanhamento, um acionista maioritário poderia vender a um comprador que, posteriormente, deixasse a minoria presa a um novo e potencialmente indesejado coacionista. |
| 9: Disposições relativas à saída em boas condições / à saída em más condições | Estas disposições tratam do que acontece às ações de um acionista quando este sai da empresa — seja por demissão, despedimento, reforma, falecimento ou incapacidade. Um ‘good leaver’ (normalmente alguém que sai por motivos alheios à sua vontade, tais como morte, problemas de saúde ou despedimento por motivos económicos) terá, em geral, direito a receber o valor justo pelas suas ações. Um ‘bad leaver’ (normalmente alguém que se demite sem motivo válido, é despedido por justa causa ou viola o acordo) pode ser obrigado a vender as suas ações com um desconto — por vezes ao preço de custo ou mesmo ao valor nominal. As disposições relativas a «saídas justas» e «saídas injustas» são particularmente importantes em empresas onde os acionistas são também funcionários ou administradores, e são fundamentais para garantir que os fundadores e indivíduos-chave que saem não possam continuar a beneficiar de participações que não mereceram. |
| 10: Aquisição de direitos | As cláusulas de aquisição de direitos (comuns em startups e em empresas apoiadas por investidores) significam que o direito económico de um acionista sobre as suas ações é adquirido ao longo do tempo, normalmente num período de três ou quatro anos. Se um acionista sair antes de as suas ações terem sido totalmente adquiridas, poderá ser obrigado a devolver à empresa algumas ou todas as suas ações ainda não adquiridas. A aquisição de direitos alinha os interesses dos acionistas com o sucesso a longo prazo da empresa e evita que as saídas antecipadas recompensem de forma desproporcionada o envolvimento a curto prazo. |
| 11: Disposições relativas a impasses | O impasse ocorre quando os acionistas estão divididos em partes iguais relativamente a uma decisão e nenhuma das partes consegue prevalecer. Esta situação é particularmente grave em empresas com uma repartição de 50/50, mas pode surgir em qualquer empresa com uma estrutura de votação equilibrada. Um acordo de acionistas deve incluir cláusulas relativas a impasses que especifiquem o que acontece nesta situação — por exemplo, o encaminhamento para a direção, a mediação ou, em última instância, um mecanismo de ’roleta russa‘ ou ’disputa‘ (em que um acionista define um preço pelo qual comprará as ações do outro ou venderá as suas próprias). |
| 12: Confidencialidade | O acordo deve incluir obrigações de confidencialidade rigorosas, impedindo os acionistas de divulgarem informações confidenciais da empresa — incluindo os seus planos de negócios, informações financeiras, listas de clientes e segredos comerciais — a terceiros. Isto é importante tanto durante o período em que o acionista está ligado à empresa como após a sua saída. |
| 13: Cláusulas de não concorrência e de não captação | Estas cláusulas restringem as ações que um acionista que se retira da empresa pode realizar após a sua saída. Uma cláusula de não concorrência impede-o de criar ou trabalhar para uma empresa concorrente durante um período específico e numa área geográfica determinada. Uma cláusula de não captação impede-o de contactar os clientes, fornecedores ou colaboradores da empresa. Para serem aplicáveis ao abrigo da legislação inglesa, estas cláusulas devem ser razoáveis em termos de âmbito, duração e área geográfica — o que sublinha a importância de se recorrer a aconselhamento jurídico na sua elaboração. |
| 14: Financiamento e Finanças | O acordo deve abordar a forma como a empresa será financiada no futuro — incluindo se os acionistas são obrigados a contribuir com capital adicional, caso seja necessário, em que condições poderão ser angariados novos investimentos e como são tomadas as decisões relativas à contração de dívida. Isto é particularmente importante em empresas onde existe um compromisso financeiro desigual entre os acionistas ou onde se prevê a entrada de investimento externo. |
| 15: Disposições relativas à saída | A maioria dos investidores irá querer clareza sobre como e quando poderá obter um retorno do seu investimento. O acordo pode incluir disposições que regulem uma oferta pública inicial (IPO), uma venda a terceiros ou uma aquisição pela gestão como vias de saída, e pode especificar que os acionistas são obrigados a envidar esforços razoáveis para concretizar uma venda ou cotação em bolsa dentro de um prazo definido. As disposições relativas à saída são uma característica habitual dos acordos de investimento em capital de risco e capital privado. |
| 16: DResolução de litígios | O acordo deve especificar como devem ser resolvidos os litígios entre acionistas — seja através de negociação, mediação ou arbitragem — antes de se recorrer a um processo judicial. A inclusão de um mecanismo estruturado de resolução de litígios pode poupar tempo e custos significativos caso surja um litígio e pode ajudar a preservar a relação entre os acionistas, mesmo quando há desacordo. |
4. Acordos entre acionistas em diferentes contextos
As disposições mais importantes num acordo de acionistas variam consoante o tipo e a fase de desenvolvimento da empresa. Alguns contextos comuns incluem:
Start-ups e empresas fundadas por empreendedores
Para uma empresa com dois ou três cofundadores, as disposições mais importantes são normalmente: a tomada de decisões e as matérias reservadas (para garantir que os cofundadores em pé de igualdade disponham de um mecanismo para resolver impasses), cláusulas de saída favorável/desfavorável (para lidar com a saída de um cofundador que perca o interesse ou entre em conflito com os outros), aquisição de direitos (para garantir que a participação acionista seja adquirida ao longo do tempo), cláusulas de não concorrência e direitos de preferência. Um acordo de acionistas entre fundadores não precisa de ser complexo, mas deve abordar estes aspetos fundamentais.
Rodadas de investimento (Seed, Série A e seguintes)
Quando uma empresa angaria investimento externo, os investidores exigem, quase invariavelmente, um acordo de acionistas — ou uma alteração a um acordo já existente — como condição para o seu investimento. Os acordos centrados nos investidores incluem normalmente: proteções contra a diluição, direitos de informação (o direito do investidor de receber informação financeira e participar nas reuniões do conselho de administração), direitos preferenciais a dividendos e de liquidação, direitos de consentimento sobre decisões-chave, direitos de arrastamento (drag-along) e de acompanhamento (tag-along), bem como disposições específicas de saída. Os fundadores devem procurar aconselhamento jurídico independente antes de assinarem qualquer acordo de acionistas impulsionado pelos investidores, uma vez que os termos podem afetar significativamente a sua posição económica e o controlo sobre a empresa.
Empresas em parceria
Quando duas ou mais empresas se unem para operar uma joint venture através de uma sociedade de propriedade conjunta, é essencial a existência de um acordo de acionistas (por vezes denominado ’acordo de joint venture»). As questões-chave incluem normalmente: governação e controlo da gestão, obrigações de financiamento, a resolução de impasses (o que é particularmente significativo, dada a estrutura de participação frequentemente equitativa), restrições à atividade concorrente e as circunstâncias em que uma das partes pode sair da joint venture.
Empresas familiares e aquisições por parte da gestão
Nas empresas familiares e nos veículos de aquisição pela gestão, o acordo de acionistas poderá ter de abordar o planeamento da sucessão, as restrições à transferência de ações para pessoas que não pertençam à família, o papel e a remuneração dos membros da família que trabalham na empresa, bem como os direitos dos membros da família que detêm ações mas não estão envolvidos nas operações. Trata-se de áreas sensíveis que exigem uma redação cuidadosa e personalizada.
5. Quando se deve celebrar um acordo de acionistas?
O momento certo para celebrar um acordo de acionistas é logo no início — antes de surgirem litígios, antes de se receberem investimentos e antes de as relações se tornarem tensas. Tal como um seguro, um acordo de acionistas tem maior valor quando é celebrado antes de ser necessário.
Na prática, muitas empresas não dispõem de um acordo de acionistas no momento da constituição e recorrem aos nossos serviços para redigir um posteriormente. Isso é perfeitamente possível, mas há duas considerações importantes:
- Todos os acionistas existentes têm de concordar com os termos do acordo e assiná-lo. Quanto mais acionistas houver e quanto mais tempo tiver passado, mais complexo (e, por vezes, controverso) este processo pode tornar-se.
- Estabelecer um acordo a posteriori — especialmente quando as relações já se encontram tensas — pode revelar-se mais difícil e dispendioso do que fazê-lo desde o início.
Recomendamos vivamente que se celebre um acordo de acionistas no momento da constituição da empresa ou logo a seguir, antes de a empresa adquirir um valor significativo e antes que surjam quaisquer das questões que o acordo se destina a resolver.
Principais motivos para rever ou celebrar um acordo de acionistas:
- Constituição de uma nova empresa com dois ou mais sócios
- Incorporar um novo cofundador, sócio ou colaborador-chave com participação no capital social
- Angariar investimento junto de um investidor-anjo, de um fundo de capital semente ou de uma empresa de capital de risco
- Estabelecer uma joint venture com outra empresa
- Qualquer acionista que pretenda transferir ou doar ações
- Uma alteração nas participações relativas dos acionistas ou nas categorias de ações em circulação
- Uma alteração significativa na natureza, escala ou orientação da atividade empresarial
6. Erros comuns a evitar
Com base na nossa experiência na prestação de consultoria a empresas e acionistas, os erros mais comuns e onerosos incluem os seguintes:
- Utilizar um modelo online gratuito ou genérico. Um acordo de acionistas não é um documento que se beneficie de uma abordagem do tipo ’tamanho único‘. Os modelos podem omitir disposições que são essenciais para a sua empresa ou incluir disposições que sejam inadequadas ou inexequíveis nas suas circunstâncias.
- Não alinhar o acordo de acionistas com os estatutos. As inconsistências entre os dois documentos podem criar uma incerteza significativa e dar origem a litígios sobre qual dos documentos prevalece. Ambos devem ser redigidos ou revistos em conjunto.
- Ignorar as implicações fiscais. A transferência de ações e os termos das cláusulas relativas à saída de acionistas podem ter consequências fiscais significativas — incluindo o imposto sobre o rendimento, o imposto sobre mais-valias e, potencialmente, o imposto sucessório. Ao estruturar qualquer acordo de acionistas, deve procurar-se aconselhamento fiscal a par do aconselhamento jurídico.
- Redigir cláusulas de não concorrência com âmbito demasiado abrangente. As disposições de não concorrência excessivamente abrangentes são inexequíveis ao abrigo da legislação inglesa, por constituírem uma restrição ao comércio. O seu âmbito não deve exceder o razoavelmente necessário para proteger os interesses comerciais legítimos da empresa.
- Deixar de atualizar o acordo à medida que a empresa evolui. Um acordo de acionistas que era adequado para uma start-up composta por duas pessoas pode tornar-se totalmente inadequado assim que a empresa angariar investimento, alargar o seu conselho de administração ou acolher novos acionistas. O acordo deve ser revisto e atualizado em cada etapa significativa.
- Assinar um contrato-tipo do investidor sem negociação. Os documentos-tipo dos investidores são redigidos para proteger os interesses do investidor — e não os dos fundadores. Condições fundamentais, tais como cláusulas anti-dilução, preferências de liquidação e direitos de consentimento, devem ser sempre negociadas com o apoio de aconselhamento jurídico independente.
Como a Ronald Fletcher Baker LLP pode ajudar
A nossa equipa de Direito Societário e Comercial possui uma vasta experiência na elaboração e negociação de acordos de acionistas para empresas em todas as fases do seu desenvolvimento — desde start-ups compostas por duas pessoas até empresas consolidadas com investidores institucionais. Representamos fundadores, investidores, equipas de gestão e as próprias empresas.
Dedicamos tempo a compreender o seu negócio, as suas relações com os acionistas e os seus objetivos comerciais antes de redigir qualquer linha do contrato. Todos os documentos que elaboramos são feitos à medida. Não utilizamos modelos genéricos e não elaboramos documentos que não reflitam as circunstâncias específicas dos nossos clientes.
Os nossos serviços nesta área incluem:
- Elaboração de novos acordos de acionistas para start-ups e empresas recém-constituídas
- Revisão e atualização dos acordos de acionistas existentes, de modo a refletir as alterações ocorridas na empresa ou nos seus acionistas
- Aconselhamento aos fundadores sobre os termos dos acordos de acionistas e das folhas de termos propostos pelos investidores
- Elaboração e revisão dos estatutos, de modo a garantir a coerência com o acordo de acionistas
- Aconselhamento sobre cláusulas relativas a «saídas favoráveis» e «saídas desfavoráveis» e sobre calendários de aquisição de direitos
- Elaboração de contratos de joint venture para joint ventures empresariais
- Aconselhamento sobre a aplicabilidade de cláusulas de não concorrência e de não captação
- Assessoria em litígios entre acionistas e na interpretação de acordos existentes
John Andrews
Sócio e Diretor de Corporate e Comercial
