The recent news of OnlyFans trying to update (or clean up) its image, which has been likened at times to a porn site with a subscription service, has left me thinking about a comercial contractual consequences for Creators. The purge of pornographic content has been given in a form of a notice in August 2021 (“Notice”) under clause 4 (23rd August 2021 terms) by OnlyFans to change the terms of the site, that vontade be effective from October 2021 to exclude sexual content as reasonable to its users, including Creators.
OnlyFans, como qualquer ferramenta humana, tem benefícios negativos e positivos, como a capacitação, a proteção e um fluxo constante de rendimentos para os trabalhadores do sexo e para os indivíduos que querem complementam os seus salários, devido à fraca valorização de certas actividades laborais por parte da nossa sociedade ou na mesma plataforma foram encontrados menores vendendo as suas imagens para ganhar dinheiro.
This article will not discuss the challenging, though interesting, social interactions of morals, the internet and independence; it will instead focus on the more salacious details of English contract law. That said, if you wish to get to the point of this article and not read the risqué details of the Unfair Contract Terms Act 1977 (UCTA), please scroll down to “Thoughts and Conclusion”.
História dos T&C
1. A versão alterada 23 de outubro de 2016
“You may not: …. create, upload, post, display, publish or distribute any User Content that (i) is sexually explicit (i.e. sexual acts including penetration/intercourse and/or oral sex, sexual acts to or with minors, bestiality or sexual behavio[u]r that has a violent context, i.e. flagellation or torture), obscene, fraudulent, defamatory, libel[l]ous, hateful, discriminatory, threatening or harassing, or (ii) violates another’s copyright, trademark, right de privacy, right of publicity, or other propriedade or personal right (for example, using the name, likeness, image or other identity of another without proper consent);”
2. A versão alterada 15 de agosto de 2017
“10.2 You may not…. 10.2.9 create, upload, post, display, publish or distribute User Content that: …(a) is explicit, obscene, illegal, fraudulent, defamatory, libel[l]ous, hateful, discriminatory, threatening or harassing;”
3. A versão alterada 27 de março de 2018
“3.3 Se pretender subscrever outros perfis, terá de adicionar um cartão de pagamento. Ao adicionar um cartão de pagamento, as informações do cartão são armazenadas por um processador de pagamentos, chamado Stripe; ou se estiver a subscrever um perfil com conteúdo sexualmente explícito, as informações do cartão são armazenadas por um processador de pagamentos diferente, o Securion Pay. No entanto, na medida do legalmente possível, OnlyFans reserva-se o direito de alterar os processadores de pagamento que utiliza em qualquer altura e sem aviso prévio ao utilizador. OnlyFans não armazena qualquer informação de cartão de pagamento.”
E
“10.2 O Utilizador não pode.... 10.2.9 criar, carregar, publicar, exibir, publicar ou distribuir Conteúdo do utilizador que:
(a) seja obsceno, ilegal, fraudulento, difamatório, calunioso, odioso, discriminatório, ameaçador ou assediante, ou que de alguma forma incite à violência ou a qualquer uma das proibições [acima mencionadas];”
4. A versão alterada 17 de dezembro de 2018
“3.3 Se pretender subscrever outros perfis, terá de adicionar um cartão de pagamento. Ao adicionar um cartão de pagamento, as informações do cartão são armazenadas por um processador de pagamentos, chamado Stripe; ou se estiver a subscrever um perfil com conteúdo sexualmente explícito, as informações do cartão são armazenadas por um processador de pagamentos diferente, o Securion Pay. No entanto, na medida do legalmente possível, OnlyFans reserva-se o direito de alterar os processadores de pagamento que utiliza em qualquer altura e sem aviso prévio ao utilizador. OnlyFans não armazena qualquer informação de cartão de pagamento.”
E
“10.2 O utilizador não pode:..... 10.2.9 criar, carregar, publicar, exibir, publicar ou distribuir Conteúdo do Utilizador que: (a) seja obsceno, ilegal, fraudulento, difamatório, calunioso, odioso, discriminatório, ameaçador ou assediante, ou que de alguma forma incite à violência ou a qualquer uma das proibições [acima mencionadas];”
Versão atual: a partir de 23 de agosto de 2021 (Política de utilização aceitável)
“5. não carregar, postar, exibir ou publicar Conteúdo no OnlyFans que:
(b) mostre, promova, anuncie ou faça referência a:
1.firearms, weapons, or any goods whose sale, possession or use is subject to prohibitions or restrictions;
2. drogas ou apetrechos para drogas;
3. automutilação ou suicídio;
4.incesto;
5.bestialidade;
6. violência, violação, falta de consentimento, hipnose, intoxicação, agressão sexual, tortura, abuso sadomasoquista ou bondage extremo, fisting extremo ou mutilação genital;
7.necrofilia;
8. material relacionado com urina, escatologia ou excrementos;
9.”revenge porn” (being any sexually explicit material featuring any individual who has not given prior, express and fully informed consent to that material (a) being taken, captured, or otherwise memorialized, or (b) being posted and shared on OnlyFans);
10. serviços de acompanhantes, tráfico sexual ou prostituição;
(c) contenha conteúdo sexual não solicitado ou linguagem não solicitada que objectifique sexualmente outro Utilizador ou qualquer outra pessoa de forma não consensual, ou contenha conteúdo sexual falso ou manipulado em relação a outro Utilizador ou qualquer outra pessoa (incluindo “deepfakes”);
(d) contains, promotes, advertises or refers to hate speech (being Content intended to vilify, humiliate, dehumanize, exclude, attack, threaten, or incite hatred, fear of, or violence against, a group or individual based on race, ethnicity, national origin, immigration status, caste, religion, sex, gender identity or expression, sexual orientation, age, disability, serious disease, veteran status, or any other protected characteristic);
(e) contains or refers to anyone else’s personal data ou private or confidential information (for example, telephone numbers, localização information (including street addresses and GPS coordinates), names, identity documents, email addresses, log-in credentials for OnlyFans including passwords and security questions, financial information including bank account and credit card details, biometric data, and medical records) without that person’s express written consent;
(f) ou:
1. no caso de Conteúdo com nudez pública, foi gravado ou está a ser transmitido a partir de um país, Estado ou província onde a nudez pública é ilegal; ou
2. no caso de Conteúdo com actividades sexuais, foi gravado ou está a ser transmitido a partir de um local público onde é razoável que o público veja as actividades a serem realizadas (isto não inclui locais ao ar livre onde o público não está presente, por exemplo, propriedade privada, como um quintal privado, ou áreas isoladas na natureza onde o público não está presente).”
Não foi possível obter mais T&C do OnlyFans para os anos de 2019 e 2020, mas é evidente que o OnlyFans se envolveu na questão do conteúdo sexualmente explícito com T&C complexos mas refinados, o que significa que existe um envolvimento direcionado e controlado com o conteúdo para adultos.
Debate sobre o direito
A ênfase geral dos T&C do OnlyFans: ‘o conteúdo é propriedade legítima ou licenciado pelo Criador?’ e a exclusão explícita de determinado tipo de conteúdo para adultos. Um exemplo de um impedimento a determinado conteúdo é uma cláusula quase geral de não permitir a publicação de material “obsceno” no sítio. Adicionalmente, de forma bastante inteligente, os T&C do OnlyFans têm uma barreira ao material publicado se este for filmado numa localidade/país que proíba conteúdos/actos sexualizados em público (A polícia do Dubai prende um grupo por causa de uma sessão fotográfica numa varanda com nus é um exemplo dessa lei).
‘Obsceno’ é um termo relativo e historicamente carregado. Uma definição complicada é fornecida pelo CPS como algo que “rebaixa ou profana”:
“an article shall be deemed to be obscene if its effect or (where the article comprises two or more distinct items) the effect of any one of its items is, if taken as a whole, such as to tend to deprave and corrupt persons who are likely, having regard to all relevant circumstances, to read, see or hear the assunto contained or embodied in it.” “To deprave means to make morally bad, to pervert, to debase or to corrupt morally. To corrupt means to render morally unsound or rotten, to destroy the moral purity or chastity, to pervert or ruin good quality, to debase, to defile”: Penguin Books Ltd [1961] Crim LR 176.
O caso envolvia o livro Lady Chatterley's Lover, de DH Lawrence, e as suas cenas sexuais; um excerto do que era alegadamente uma depravação na Grã-Bretanha dos anos 50 é destacado abaixo:
“She lay still, feeling his motion within her, his deep-sunk intentness, the sudden quiver of him at the springing of his seed, then the slow-subsiding thrust. That thrust of the buttocks, surely it was a little ridiculous. If you were a woman, and a part in all the business, surely that thrusting of the man’s buttocks was supremely ridiculous. Surely the man was intensely ridiculous in this posture and this act…Yes, this was love, this ridiculous bouncing of the buttocks, and the wilting of the poor, insignificant, moist little penis. This was the divine love!!”
The text is rather mundane considering some of the current contents on OnlyFans; however, the point is obscenity is a time-sensitive definition and it is argued a medium-sensitive term too. Writing about sex as DH Lawrence did is completely different to a video or picture depicting the act. It is argued what would be seen as obscene content for today’s standards would be bestiality (which has been covered in the T&C’s as a precaution!).
Por conseguinte, apesar da redação muito cuidadosa e refinada da exclusão de certos tipos de conteúdo/atividade sexual, existe uma grande quantidade de conteúdo sexual possível que ainda pode ser produzido e publicado no sítio (ver cláusula 6 da versão de 23 de agosto de 2021), para ser rentabilizado tanto pelo OnlyFans como pelos Criadores.
O anúncio de agosto de 2021
A notice to amend terms in certain circumstance can be seen as a notice to effectively terminate future relations. However, the fact that clause 4 allows for the unilateral amendment of the online T&C’s by OnlyFans is a right to alter a contract for a significant number of users and Creators without breaching the contract. The 3-month notice given may force these Creators and some users to terminate their contract and dealings with OnlyFans. The reason for OnlyFans to do this is understandable, in part due to minor’s selling their images on the site by forging their credentials as well as financial institutions threatening to refuse to process payments (https://www.independent.co.uk/life-style/gadgets-and-tech/onlyfans-banning-sexual-content-videos-b1905868.html0)
The 3-month notice could have been even shorter than the initial 3- or 4-months’ notice given! It could have been as little as a 30 days due to the notice for unliteral termination of the contract being 30 days (see clause 8(d) of the August 23rd 2021 for unilateral right to terminate the online T&C’s by OnlyFans), that is a set periodic measurement that court would be willing to follow. The notice like the T&C’s of the site is considered and commercially astute, offering enough time for Creators to find other viable options, avoid the courts and costly litigation.
No entanto, existe alguma reparação para os criadores? Talvez...
Aviso contra o Unfair Contract Terms Act 1977 (ou “UCTA”)
A UCTA é uma peça legislativa estranha que permite que as cláusulas dos contratos sejam alteradas unilateralmente se um juiz as considerar não razoáveis. O Criador terá o ónus de provar que a cláusula 4 não é razoável (s11(5) UCTA).
The OnlyFans T&C’s contract is a service contract (s12(1) UCTA) as the platform is providing a hosting service for the Creators’ content. Additionally, it is a contract on OnlyFans’ written standard terms of business (s3(1) UCTA) which enables the exercise of UCTA onto application of clause 4.
Assim, pode ser potencialmente argumentado que o aviso para alterar os termos do referido contrato para excluir conteúdo sexualmente explícito é um termo (que OnlyFans alegaria ter o direito de fazer) que torna uma execução contratual substancialmente diferente daquela que era razoavelmente esperada (s3(2) UCTA). Este aviso para alterar os termos do sítio pode ser argumentado como não razoável por alterar materialmente a execução de um contrato devido por OnlyFans aos Criadores.
Assim, há vários factores que têm de ser considerados para uma reclamação ao abrigo do artigo 11º da UCTA:
Prática geral da cláusula 4
A alteração, Cláusula 4, que permite alterar unilateralmente os contratos em linha, tende a ser utilizada como uma ferramenta administrativa para efeitos de cumprimento ou de alteração das condições de pagamento, e não para alterar o objeto de um contrato que é fundamental para uma parte significativa dos utilizadores do sítio, tanto Criadores como Adeptos, e que atinge o cerne do contrato para ambos os grupos. Esta cláusula do OnlyFans, neste contexto específico, é provavelmente a primeira do seu género, uma vez que se trata de um impedimento explícito e súbito e não existe qualquer conduta anterior (costume ou prática) no exercício de tal direito contratual. A cláusula, por conseguinte, não é razoável nas circunstâncias e não poderia ter sido razoável para a contemplação das partes quando o contrato foi celebrado (s11(1) UCTA).
Necessidade de mais avisos para os poderes da cláusula 4
OnlyFans deveria ter dado um aviso razoável para realçar a amplitude e o poder de alterar os termos do contrato aos seus Criadores e Utilizadores antes de contratarem com OnlyFans ou durante a vigência do contrato (Parker v South Eastern Rly (1877) 2 CPD 416, CA).
A falta de aviso prévio sobre a discricionariedade ilimitada do OnlyFans para alterar as condições é outro fator não razoável, mesmo para um contrato comercial. Por conseguinte, não foi dado qualquer aviso de tal cláusula (s11(3) UCTA).
O que é que vai acontecer?
Until this matter is taken to Court we can only speculate. Though it is argued it would make an intriguing case causing OnlyFans considerable discomfort vis-a-vis their legal position, from a brief review of facts, is not as strong as they may think. With recent case law there is a general thrust against ‘anything goes’ in commercial contracts between businesses (or at least demanded a more nuanced need for drafting commercial terms) and the OnlyFans Notice in theory could be another example of this. This is because a contractual right with unfettered discretion to amend the term of contract would threaten an established industry is very heavy-handed. Is there a need for a nuanced approach? Yes. Does UCTA equip the Court to do this? It can, but this is a headache for the court to engage with.
Pensamentos
No início, o OnlyFans pretendia ser um serviço de plataforma pago que fornecia conteúdo inócuo, como dicas de culinária e vídeos de exercício físico. No entanto, pouco tempo depois, como se pode ver nos seus T&C, o OnlyFans aceitou o seu papel de fornecedor de uma plataforma de conteúdos quase para adultos, eliminando a proibição de conteúdos sexuais. A aceitação deste papel é visível através da alteração dos T&C, que se tornaram cada vez mais sofisticados ao permitirem conteúdos pornográficos/sexuais. Este é quase o mesmo problema com que se deparou o Tumblr, que estava a alojar conteúdos explícitos para adultos no seu sítio Web.
This payment model and content is crucial for Creators. The Creators (or “Accountants”) are businesses. The contract between them and OnlyFans are on commercial terms i.e. it is a business-to-business contract. Therefore, Creators will not be afforded consumer rights protections and the terms can be interpreted and drafted more harshly compared to consumer contract. It will be under English and Welsh Law jurisdictions, not in the US or other places around the world.
Os Criadores não terão direito a qualquer indemnização por perda de rendimentos, uma vez que a alteração dos seus T&C foi notificada com antecedência razoável em agosto de 2021. Em termos simples, os Criadores que obtiveram rendimentos com a publicação de conteúdos sexuais perderão esses rendimentos e não poderão intentar uma ação judicial por danos por essa perda.
OnlyFans have the commercial right to do this; however, it will be a cost to an industry it managed to democratise/build through the same people giving OnlyFans the notoriety it has today. So does UCTA provide a push-back on this for Creators? Similar pay-for-content sites like Twitch and Patreon have forbidden pornographic material in their T&C’s. However, Twitch has in the past had sexually suggestive content and it can be argued has continued with their “Categoria ”Fluxo de banheira de hidromassagem. This is raised because sexual content is too difficult not to host due to its commercial (or click) appeal, and in certain circumstances difficult to manage and control. One of the reasons OnlyFans has decided to change its T&Cs is because it is getting harder for them to police their site and the content is becoming more extreme.
Então, para onde é suposto irem todos estes contabilistas? O Business Insider listou alguns potenciais plataformas que possam ser um lugar para eles.. No entanto, a razão pela qual o OnlyFans se saiu tão bem é por causa das mesmas pessoas que está a tentar limitar ou remover. O OnlyFans faz agora parte da cultura, como cantado por Beyoncé em Megan Thee Stallion's Savage: “Hips TikTok when I dance/On that Demon Time, she might start an OnlyFans”.
Conclusão
Portanto, sim, a reviravolta aconteceu e com ela a obliteração do meu trabalho. Pelo menos tenho algo em comum com um criador antes da mudança de política do OnlyFans.
A reviravolta só pode ser explicada da seguinte forma:
- era uma parte significativa das receitas do OnlyFans/duplicou o seu ângulo de conteúdo sexual explícito;2.
2. talvez haja uma tendência geral para o declínio do conteúdo sexualmente explícito no sítio, o que facilita o reposicionamento da sua estratégia no futuro;
3. OnlyFans pode ter uma nova estratégia; por exemplo, utilizar uma filial para canalizar os seus objectivos e metas iniciais; e/ou
4. A OnlyFans reduziu ou anulou alguma da pressão comercial/logística da Mastercard e do BNY Mellon, ou possivelmente negociou com eles novas taxas comerciais.
I would argue that we will find out about the real reason for the U-turn shortly and that reason may lie in the new draft of the T&C’s of OnlyFans, which may indirectly shed light on the above tactics. OnlyFans incorporates a new company name in the contract to shift liability, or make the subtle alteration of payment methods reflecting point 4 above using Clause 4. Either way, I will be keeping an eye on OnlyFans.
For further information, please contact Mansour at
Publicado em 6 de setembro de 2021
Additional Info
Notícias Autor: Mansour Mansour
