PREGUNTAS Y RESPUESTAS: Acuerdos de compra de acciones

Garantías, indemnizaciones, condiciones y mecanismos de ejecución: respuesta a sus preguntas

Q. ¿Qué es un contrato de compraventa de acciones? 

El contrato de compraventa de acciones es el principal documento jurídico que rige la compraventa de acciones de una empresa. Establece las condiciones en las que el vendedor se compromete a vender y el comprador a comprar las acciones, incluida la contraprestación, los mecanismos de ejecución, las garantías e indemnizaciones ofrecidas por el vendedor y las limitaciones de la responsabilidad del vendedor. 

Un contrato de compraventa bien redactado incluirá: la identidad de las partes y las acciones que se venden; la contraprestación y cómo se calcula; las condiciones que deben cumplirse antes de que se produzca el cierre; las obligaciones de ambas partes entre el intercambio y el cierre; las garantías del vendedor sobre el estado de la empresa; las indemnizaciones específicas por riesgos identificados; las limitaciones de la responsabilidad del vendedor; y las obligaciones posteriores al cierre, como las restricciones de no competencia. 

El SPA suele ir acompañado de una carta de información (en la que el vendedor califica las garantías revelando asuntos específicos), un convenio fiscal o escritura fiscal y, potencialmente, una serie de documentos auxiliares, incluidos acuerdos de empleo para la gestión retenida, transferencias de propiedad y cesiones de PI. 

Q. ¿Qué garantías se suelen ofrecer en un contrato de compraventa de acciones? 

Las garantías en un acuerdo de compraventa son garantías contractuales dadas por el vendedor sobre el estado de la empresa objetivo. Si una garantía resulta ser falsa y el comprador sufre una pérdida como consecuencia de ello, puede reclamar una indemnización por daños y perjuicios. Las garantías cubren una amplia gama de asuntos y suelen tener muchas páginas en un SPA de mercado medio. 

Las principales categorías de garantía incluyen: 

• Garantías de titularidad: confirman que el vendedor es propietario de las acciones que vende, que están libres de cargas y que tiene capacidad legal para venderlas. 

• Garantías contables: confirman que las cuentas auditadas más recientes ofrecen una imagen fiel de la situación financiera de la empresa. 

• Garantías comerciales: confirman que, desde la última fecha de cierre de cuentas, la empresa ha operado en el curso ordinario de sus negocios y no se han producido cambios adversos importantes. 

• Garantías contractuales: confirmar que no existen contratos importantes que vayan a rescindirse o verse afectados por el cambio de propiedad, y que la empresa no incumple sus contratos importantes. 

• Garantías de empleo: confirmación de la exactitud de la información divulgada sobre los empleados, la ausencia de acuerdos de bonificaciones o beneficios no divulgados y la ausencia de conflictos laborales activos. 

• Garantías de propiedad intelectual: confirman la propiedad de la empresa (o el derecho a utilizarla) de su propiedad intelectual clave, incluidas marcas registradas, software, bases de datos y nombres de dominio. 

• Garantías fiscales: confirman que los asuntos fiscales de la empresa están en orden, que se han presentado todas las declaraciones y que se han pagado todos los impuestos adeudados. 

• Garantías de litigios: confirman que no existen procedimientos judiciales en curso o inminentes contra la empresa. 

• Garantías de propiedad: confirmación de la exactitud de los intereses inmobiliarios declarados y de la ausencia de litigios importantes con propietarios o vecinos. 

El alcance y los detalles de las garantías se negocian mucho. Los vendedores tratan de limitarlas; los compradores buscan la protección más amplia posible. 

Q. ¿Cuál es la diferencia entre una garantía y una indemnización en un contrato de compraventa de acciones? 

Esta es una de las distinciones más importantes de la legislación sobre SPA, y tiene consecuencias muy prácticas sobre cómo se evalúan las reclamaciones y lo que el comprador puede recuperar. 

Una garantía es una promesa contractual de que una afirmación de hecho es cierta. Si se incumple la garantía, el comprador puede reclamar daños y perjuicios por la disminución del valor de las acciones, es decir, la diferencia entre lo que pagó y lo que habría pagado si la garantía hubiera sido cierta. El comprador debe demostrar el incumplimiento, cuantificar la pérdida sobre la base de la ‘disminución del valor’, mitigar su pérdida y actuar antes de que prescriba la reclamación. La revelación de información contraria a una garantía anula la reclamación. 

Una indemnización es una promesa contractual de reembolsar al comprador libra por libra por una pérdida específica si se produce. La indemnización se activa al producirse el hecho especificado, independientemente de si equivale a un incumplimiento de la garantía. No es necesario demostrar una reducción del valor de la acción, no hay obligación de mitigar el daño y la revelación de la información no anula la reclamación. El vendedor simplemente paga la pérdida. 

Las indemnizaciones se utilizan para riesgos específicos e identificados: una obligación fiscal conocida, un litigio en curso, un problema medioambiental revelado o una conducta previa a la finalización que pueda dar lugar a futuras reclamaciones. Las garantías ofrecen una protección general para toda la empresa. 

Q. ¿Qué es una carta de información y por qué es importante? 

Una carta de información es un documento proporcionado por el vendedor al comprador en el momento de la firma del contrato de compraventa, en el que se exponen las cuestiones específicas que limitan o anulan las garantías. Cualquier asunto que se exponga de forma justa y específica en la carta de información se considerará aceptado por el comprador y no podrá servir posteriormente de base para una reclamación de garantía. 

La carta de información suele tener dos niveles. Las declaraciones generales se refieren a asuntos que están a disposición del público (como los registros en el Registro Mercantil, el Registro de la Propiedad y la Agencia Tributaria) y que el comprador considera conocidos. Las declaraciones específicas son afirmaciones concretas realizadas por el vendedor en relación con determinadas garantías, cada una de ellas respaldada por los documentos pertinentes en un paquete de información. 

Para los vendedores, la carta de comunicación es de vital importancia, ya que es el principal mecanismo por el que el vendedor limita su exposición en virtud de las garantías. Un vendedor que no revele un asunto importante puede ser responsable de una reclamación de garantía al respecto, incluso si realmente creía que el comprador conocía el problema. 

En el caso de los compradores, el examen minucioso de la carta de información es igualmente crítico. Las declaraciones vagas o genéricas (‘los contratos de la empresa son los que se indican en la sala de datos’) pueden no ser lo suficientemente específicas como para calificar una garantía, pero un comprador que firme sin revisar adecuadamente las declaraciones puede tener dificultades para argumentar que una declaración era inadecuada a posteriori. 

Q. ¿Cómo se calcula y ajusta la contraprestación por la compra de acciones? 

La contraprestación en una venta de acciones puede estructurarse de diversas maneras, en función de las preferencias comerciales de las partes y de la naturaleza de la empresa que se adquiere. 

Precio fijo - una única suma acordada en el momento del intercambio, pagadera en el momento de la conclusión. Es la estructura más sencilla, pero no ofrece ningún mecanismo que refleje la situación financiera real de la empresa en el momento de la conclusión. 

Mecanismo de cuentas de finalización - el precio se ajusta tras la conclusión para reflejar el capital circulante real, la deuda neta y/o los activos netos de la empresa en la fecha de conclusión, en comparación con una cifra objetivo acordada en el momento del intercambio. Este es el mecanismo más común para las transacciones de mercado medio. 

Mecanismo de caja cerrada - la contraprestación se fija por referencia a un balance histórico (la fecha de ‘caja cerrada’), y el comprador asume el riesgo económico y el beneficio a partir de esa fecha. Entre la fecha de ‘caja cerrada’ y el cierre de la operación, se prohíbe al vendedor extraer valor de la empresa (lo que se conoce como "fuga"). Cada vez más común en las transacciones de capital riesgo, ya que proporciona seguridad en el precio. 

Contraprestación diferida / earn-out - parte del precio se aplaza y se paga después de la finalización, ya sea de forma incondicional (en una fecha fija) o contingente (sujeto al cumplimiento de objetivos de rendimiento). Véase el capítulo dedicado a las contrapartidas aplazadas y las garantías. 

El mecanismo adecuado depende de la naturaleza de la empresa, de la posición negociadora de las partes y de la propensión al riesgo de ambas partes. Los compradores suelen preferir un mecanismo de cuentas de cierre (que se ajusta a la posición real en el momento del cierre); los vendedores suelen preferir una caja cerrada (que ofrece seguridad).