Os acordos de compra e venda de acções (SPA) são documentos essenciais que regem a compra e venda privada de acções de uma empresa. Cada vez mais, estes acordos incluem mecanismos de earn-out, que, embora valiosos, conduzem frequentemente a litígios quanto à sua interpretação e aplicação.
O que são "Earn-outs" nos acordos de compra de acções?
As cláusulas de aquisição são frequentemente incluídas nos contratos de compra e venda para alinhar os interesses dos compradores e vendedores, especialmente nos casos em que o acionista vendedor permanece como administrador e continua a trabalhar para a empresa após a venda.
Normalmente, uma estrutura de "earn-out" implica que o comprador pague um montante fixo inicial aquando da conclusão, com pagamentos adicionais dependentes do facto de a empresa-alvo atingir marcos predefinidos. Estas metas estão frequentemente relacionadas com objectivos de receitas, limiares de EBITA ou outros indicadores-chave de desempenho (KPI).
A inclusão de uma cláusula de earn-out pode beneficiar ambas as partes:
(a) devolver o valor ao vendedor se a empresa-alvo exceder os seus objectivos, e
(b) Incentivar as partes interessadas do vendedor a permanecerem envolvidas e empenhadas no desempenho da atividade, mesmo após a conclusão da venda.
Causas comuns de litígios sobre ganhos de capital
Os litígios relativos a ganhos de capital resultam frequentemente de vários factores comuns:
Ambiguidade na redação: Termos vagos ou mal definidos podem levar a desacordos sobre se as condições da provisão de earn-out foram cumpridas. Por exemplo, surgem frequentemente litígios sobre a definição dos principais parâmetros financeiros, as normas contabilísticas a utilizar e a metodologia específica para o cálculo do "earn-out".
Controlo Operacional Pós-Conclusão: Podem também surgir litígios relativamente à forma como a empresa é gerida após a aquisição. Os vendedores podem argumentar que o comprador tomou - ou não tomou - medidas que prejudicam a realização dos objectivos do earn-out, deliberadamente ou por negligência. Por outro lado, os compradores podem afirmar que as suas decisões de gestão, mesmo que afectem negativamente o earn-out, estão dentro dos seus direitos e no melhor interesse da empresa. Por exemplo, uma mudança significativa na estratégia comercial da empresa poderia afetar os indicadores de desempenho.
Desacordos sobre o relato financeiro: Uma vez que os pagamentos de "earn-out" estão muitas vezes ligados ao desempenho financeiro, surgem inevitavelmente litígios sobre a informação financeira. Isto inclui questões como o reconhecimento de receitas, a afetação de custos e os ajustamentos para rubricas extraordinárias. Os argumentos giram frequentemente em torno da questão de saber se foram adoptados princípios contabilísticos inadequados, deturpando assim o desempenho da empresa.
Calendário dos pagamentos de aquisição: A calendarização dos cálculos e pagamentos do earn-out é outra área de contenção. Podem surgir litígios sobre quando começa o período de earn-out, quanto tempo dura e quando são devidos os pagamentos.
Como evitar litígios sobre ganhos de capital
Para reduzir o risco de litígios relativos a ganhos, considere os seguintes passos:
Redação clara e precisa: Assegurar que o CCV contém uma redação clara e pormenorizada. Todos os termos-chave, incluindo métricas financeiras, métodos de cálculo, normas contabilísticas e prazos, devem ser claramente definidos. Sempre que possível, incluir exemplos ilustrativos para mostrar como será calculado o earn-out.
Revisão e auditoria por terceiros: Para evitar litígios sobre os cálculos financeiros, o CCV pode prescrever que um auditor independente reveja as demonstrações financeiras da empresa utilizadas para calcular o earn-out. A verificação independente proporciona frequentemente a ambas as partes uma maior confiança na exatidão dos cálculos.
Abordagem do controlo pós-conclusão: O CCV deve abordar a forma como a empresa será gerida após a conclusão da operação, em especial se o vendedor continuar envolvido. O estabelecimento de orientações claras em matéria de autoridade de decisão e de controlo operacional pode ajudar a evitar litígios sobre acções que possam ter impacto no prémio.
Criação de mecanismos de governação: A inclusão de mecanismos de governação específicos no CCV, tais como um comité de earn-out para supervisionar a realização dos objectivos de earn-out, pode promover a transparência e a comunicação, ajudando a mitigar potenciais litígios.
Mecanismos de resolução de litígios: Incorporar mecanismos específicos de resolução de litígios no SPA, como a mediação obrigatória, a arbitragem ou o envolvimento de peritos. Estas medidas podem proporcionar uma forma mais eficiente e económica de resolver litígios relativos a ganhos de capital.
Litígio sobre contratos de compra e venda de acções: Contacte-nos
Se necessitar de aconselhamento ou assistência na resolução de litígios relacionados com acordos de compra de acções, incluindo os relativos a cláusulas de earn-out, contacte Sócio Jonathan Chan em j.chan@rfblegal.co.uk.
Jonathan Chan
Sócio de contencioso
