Nelle transazioni societarie e commerciali, il termine “diritto di prelazione” (ROFR) compare spesso in contratti, accordi tra azionisti e accordi di joint venture. Sebbene sia spesso utilizzato in modo intercambiabile con altri diritti di prelazione, il diritto di prelazione comporta implicazioni diverse e deve essere negoziato con attenzione e redatto in modo chiaro per evitare controversie.
Questo articolo fornisce una panoramica dettagliata del diritto di prelazione, compreso il suo funzionamento, gli scenari tipici in cui si presenta, la sua applicazione in contesti di azionariato e joint venture e le considerazioni chiave per la negoziazione e la redazione di tali diritti.
Comprendere il diritto di primo rifiuto
Il diritto di prelazione è un diritto contrattuale che conferisce a una determinata parte l'opzione di concludere una transazione prima che il titolare dell'attività la offra a terzi. In pratica, ciò significa che se il proprietario di un bene (come azioni, proprietà o proprietà intellettuale) intende venderlo o trasferirlo, il titolare del ROFR può allinearsi ai termini di un'offerta di terzi o acquistare il bene a condizioni concordate prima che venga offerto in maniera più ampia.
Le clausole ROFR sono ampiamente utilizzate come meccanismo per mantenere il controllo sui soggetti che possono diventare azionisti di un'azienda o avere accesso a beni di valore. Agiscono come una salvaguardia, dando agli investitori, agli azionisti o ai partner strategici esistenti la possibilità di impedire a terzi indesiderati di entrare in un'impresa.
Caratteristiche principali del ROFR
Anche se i termini specifici possono variare, i ROFR presentano generalmente le seguenti caratteristiche:
Evento scatenante
Il ROFR viene solitamente attivato quando il venditore riceve un'offerta di terzi in buona fede.
Requisito di notifica
Il venditore deve notificare l'offerta al titolare del ROFR e fornire sufficienti dettagli (compresi il prezzo e le condizioni materiali).
Periodo di esercizio
Al titolare della ROFR viene solitamente concesso un periodo di tempo fisso per decidere se aderire all'offerta.
Restrizioni al trasferimento
Se il titolare del ROFR rifiuta l'offerta, il venditore è libero di procedere alla vendita al terzo, di solito a condizioni uguali o migliori.
È importante distinguere un ROFR da un diritto di prima offerta (ROFO). Un ROFO dà al titolare l'opportunità di fare un'offerta prima che il bene sia commercializzato ad altri, mentre un ROFR è reattivo e si applica dopo che è stata ricevuta un'offerta da parte di terzi.
ROFR nei patti parasociali
Nel contesto delle società private, in particolare quelle con più azionisti, le clausole di ROFR sono comunemente inserite negli accordi tra azionisti per controllare il trasferimento di azioni. Questi diritti servono a proteggere gli azionisti esistenti dall'acquisizione di azioni da parte di terzi sconosciuti o indesiderati, che potrebbero influenzare il controllo o la direzione della società.
Struttura tipica delle clausole:
Innesco
Un azionista propone di vendere le proprie azioni a un terzo acquirente.
Offerta agli azionisti esistenti
L'azionista venditore deve offrire le azioni agli altri azionisti alle stesse condizioni dell'offerta di terzi.
Diritti pro rata
L'offerta può essere estesa su base pro-rata, consentendo a ciascun azionista di acquistare un numero proporzionale di azioni in base alla proprietà esistente.
Completamento
Se gli azionisti rifiutano di acquistare, il venditore può procedere alla vendita a terzi, di solito entro un tempo limitato e a condizioni non più favorevoli di quelle rifiutate.
Questo tipo di accordo è strettamente correlato ai diritti di prelazione, anche se esiste una sottile distinzione. I diritti di prelazione si riferiscono spesso al diritto degli azionisti esistenti di acquistare nuove azioni nell'ambito di un'emissione (per evitare la diluizione) e in molti accordi coesistono entrambi i tipi di diritti.
ROFR in Joint Venture
Negli accordi di joint venture (JV), il ROFR può essere particolarmente importante per gestire le strategie di uscita e mantenere l'equilibrio strategico tra i partner.
Uno scenario tipico è quello in cui una parte dell'impresa comune desidera uscire vendendo la propria partecipazione. Il ROFR consente alle parti rimanenti di acquistare per prime tale quota. Ciò garantisce che un concorrente o un'entità non allineata non acquisisca una posizione di influenza all'interno dell'impresa comune.
Alcuni accordi di JV si spingono oltre, includendo diritti di “tag-along” e “drag-along”, insieme a un ROFR, offrendo meccanismi di uscita più complessi. I ROFR possono anche interagire con accordi di governance più ampi, come le questioni riservate o la composizione del consiglio di amministrazione, rendendo fondamentale la valutazione dell'intero contesto commerciale.
Altri usi comuni
Le disposizioni sul ROFR sono presenti anche in:
Locazione di immobili commerciali
Gli inquilini possono avere un ROFR per acquistare l'immobile se il locatore decide di venderlo.
Contratti di licenza
Nei settori ad alta densità di proprietà intellettuale, i licenzianti possono concedere ai licenziatari un ROFR sui futuri diritti o sulla proprietà della proprietà intellettuale, consentendo loro di accettare l'offerta prima che questa vada ad altri.
Contratti di fornitura
Gli acquirenti possono richiedere un ROFR per componenti chiave o materie prime in caso di vendita da parte del fornitore.
Negoziazione e redazione di clausole ROFR
Le clausole ROFR ben redatte devono essere chiare, non ambigue e adattate al contesto specifico della transazione. I punti chiave da considerare sono:
1. Ambito di applicazione: Definire esattamente a quale attività si applica il ROFR, ad esempio solo alle azioni ordinarie o a tutte le partecipazioni?
2. Eventi scatenanti: Il ROFR deve essere applicato solo alle vendite o anche alle cessioni, alle ristrutturazioni o ai trasferimenti all'interno di un gruppo?
3. Condizioni dell'offerta: Il venditore deve essere obbligato a rivelare tutte le condizioni materiali dell'offerta di terzi o solo il prezzo?
4. Tempo di risposta: concedere al titolare del ROFR il tempo sufficiente per valutare e organizzare il finanziamento, se necessario.
5. Non conformità: Quali sono le conseguenze se una vendita procede in violazione del ROFR? È nulla o dà luogo a un risarcimento danni?
6. Esclusioni: I trasferimenti a società affiliate, familiari o trust devono essere esclusi dal ROFR?
È inoltre importante considerare le disposizioni antielusione. Ad esempio, impedire alle parti di aggirare il ROFR strutturando una transazione come una vendita di attività piuttosto che come una vendita di azioni.
Come possiamo aiutarvi
Il diritto di prelazione è uno strumento potente negli accordi societari e commerciali, ma che richiede un'attenta considerazione. Se da un lato fornisce protezione alle parti interessate esistenti, dall'altro può introdurre complessità e potenzialmente ostacolare le transazioni di terzi.
Che siate un fondatore che stipula un accordo parasociale o un partner di joint venture che sta pianificando un'uscita, capire come funzionano i ROFR (e come si differenziano da altri diritti di prelazione) è fondamentale per salvaguardare i vostri interessi.
Se state pensando di stipulare un accordo che preveda clausole ROFR, se non siete sicuri di come queste possano applicarsi alla vostra azienda o se volete creare un nuovo accordo, vi consigliamo di richiedere una consulenza legale nelle prime fasi del processo di negoziazione. Lo studio Ronald Fletcher Baker ha una vasta esperienza nella stesura e nella negoziazione di accordi societari e commerciali in un'ampia gamma di settori e tipologie di accordi.
Per una consulenza personalizzata, contattare Olivia Crolla (Associate Solicitor) all'indirizzo o.crolla@rfblegal.co.uk
Olivia Crolla
Avvocato associato
