La reciente noticia de que OnlyFans intenta actualizar (o limpiar) su imagen, que ha sido comparada en ocasiones con un sitio porno con un servicio de suscripción, me ha dejado pensando en las consecuencias contractuales comerciales para los Creadores. La purga de contenido pornográfico se ha dado en forma de un aviso en agosto de 2021 ("Aviso") en virtud de la cláusula 4 (23 de agosto de 2021 términos) por OnlyFans para cambiar los términos del sitio, que será efectiva a partir de octubre de 2021 para excluir el contenido sexual como razonable para sus usuarios, incluidos los Creadores.
OnlyFans, como cualquier herramienta humana, tiene beneficios tanto negativos como positivos, como la capacitación, la protección y el flujo constante de ingresos para los trabajadores del sexo, y las personas que quieren complementar sus salarios debido a la escasa valoración que nuestra sociedad hace de determinados trabajos o en la misma plataforma se han encontrado menores vender sus imágenes para ganar dinero.
Este artículo no abordará las desafiantes, aunque interesantes, interacciones sociales de la moral, Internet y la independencia; en su lugar, se centrará en los detalles más salaces del Derecho contractual inglés. Dicho esto, si desea ir al grano en este artículo y no leer los detalles subidos de tono de la Ley de cláusulas contractuales abusivas de 1977 (UCTA), desplácese hacia abajo hasta "Reflexiones y conclusión".
Historia de los T&C
1. La versión modificada 23 de octubre de 2016
"Usted no puede: .... crear, cargar, enviar, mostrar, publicar o distribuir cualquier Contenido de Usuario que (i) sea sexualmente explícito (es decir, actos sexuales que incluyan penetración/intercambio sexual y/o sexo oral, actos sexuales con o hacia menores, zoofilia o comportamiento sexual que tenga un contexto violento, es decir, flagelación o tortura), obsceno, fraudulento, difamatorio, calumnioso, odioso, discriminatorio, amenazante o acosador, o (ii) viole los derechos de autor de otra persona. flagelación o tortura), obsceno, fraudulento, difamatorio, calumnioso, odioso, discriminatorio, amenazador o acosador, o (ii) que viole los derechos de autor, la marca registrada, el derecho a la intimidad, el derecho a la publicidad u otros derechos de propiedad o personales de otra persona (por ejemplo, utilizar el nombre, la imagen u otra identidad de otra persona sin el debido consentimiento);".
2. La versión modificada 15 de agosto de 2017
"10.2 El usuario no podrá.... 10.2.9 crear, cargar, enviar, mostrar, publicar o distribuir Contenido de Usuario que: ...(a) sea explícito, obsceno, ilegal, fraudulento, difamatorio, calumnioso, odioso, discriminatorio, amenazador o acosador;"
3. La versión modificada 27 de marzo de 2018
"3.3 Si desea suscribirse a otros perfiles, deberá añadir una tarjeta de pago. Al añadir una tarjeta de pago, la información de su tarjeta es almacenada por un procesador de pagos, que se llama Stripe; o si se está suscribiendo a un perfil con contenido sexual explícito, la información de su tarjeta es almacenada por un procesador de pagos diferente, Securion Pay. Sin embargo, en la medida de lo legalmente posible, OnlyFans se reserva el derecho de cambiar los procesadores de pago que utiliza en cualquier momento y sin previo aviso. OnlyFans no almacena ninguna información de tarjetas de pago".
Y
"10.2 El usuario no podrá.... 10.2.9 crear, cargar, enviar, mostrar, publicar o distribuir Contenido de Usuario que:
(a) sea obsceno, ilegal, fraudulento, difamatorio, calumnioso, odioso, discriminatorio, amenazador o acosador, o incite de algún modo a la violencia o a cualquiera de las prohibiciones [mencionadas];".
4. La versión modificada 17 de diciembre de 2018
"3.3 Si desea suscribirse a otros perfiles, deberá añadir una tarjeta de pago. Al añadir una tarjeta de pago, la información de su tarjeta es almacenada por un procesador de pagos, que se llama Stripe; o si se está suscribiendo a un perfil con contenido sexual explícito, la información de su tarjeta es almacenada por un procesador de pagos diferente, Securion Pay. Sin embargo, en la medida de lo legalmente posible, OnlyFans se reserva el derecho de cambiar los procesadores de pago que utiliza en cualquier momento y sin previo aviso. OnlyFans no almacena ninguna información de tarjetas de pago".
Y
"10.2 Usted no puede:..... 10.2.9 crear, cargar, enviar, mostrar, publicar o distribuir Contenido de Usuario que: (a) sea obsceno, ilegal, fraudulento, difamatorio, calumnioso, odioso, discriminatorio, amenazador o acosador, o que de alguna manera incite a la violencia o a cualquiera de las prohibiciones [antes mencionadas];"
Versión actual: a partir del 23 de agosto de 2021 (Política de uso aceptable)
"5. No cargue, envíe, muestre o publique Contenido en OnlyFans que:
(b) muestre, promueva, anuncie o haga referencia a:
1.armas de fuego, armas o cualquier mercancía cuya venta, posesión o uso esté sujeto a prohibiciones o restricciones;
2.drogas o parafernalia de drogas;
3.autolesión o suicidio;
4. Incesto;
5.bestialidad;
6. violencia, violación, falta de consentimiento, hipnosis, intoxicación, agresión sexual, tortura, abuso sadomasoquista o bondage duro, fisting extremo o mutilación genital;
7.necrofilia;
8.material urinario, escatológico o relacionado con excrementos;
9. "porno de venganza" (cualquier material sexualmente explícito en el que aparezca cualquier persona que no haya dado su consentimiento previo, expreso y plenamente informado para que dicho material (a) sea tomado, capturado o memorizado de cualquier otro modo, o (b) sea publicado y compartido en OnlyFans);
10.servicios de escolta, tráfico sexual o prostitución;
(c) contenga contenido sexual no solicitado o lenguaje no solicitado que objetive sexualmente a otro Usuario o a cualquier otra persona de forma no consentida, o contenga contenido sexual falso o manipulado en relación con otro Usuario o cualquier otra persona (incluidos los "deepfakes");
(d) contenga, promueva, anuncie o haga referencia a incitación al odio (siendo Contenido destinado a vilipendiar, humillar, deshumanizar, excluir, atacar, amenazar o incitar al odio, miedo o violencia contra un grupo o individuo por motivos de raza, etnia, origen nacional, estatus migratorio, casta, religión, sexo, identidad o expresión de género, orientación sexual, edad, discapacidad, enfermedad grave, condición de veterano o cualquier otra característica protegida);
(e) contenga o haga referencia a datos personales o información privada o confidencial de otra persona (por ejemplo, números de teléfono, información de ubicación (incluidas direcciones y coordenadas GPS), nombres, documentos de identidad, direcciones de correo electrónico, credenciales de inicio de sesión en OnlyFans, incluidas contraseñas y preguntas de seguridad, información financiera, incluidos datos de cuentas bancarias y tarjetas de crédito, datos biométricos e historiales médicos) sin el consentimiento expreso por escrito de dicha persona;
(f) bien:
1. en el caso de Contenidos en los que aparezca desnudo en público, se grabó en o se está emitiendo desde un país, Estado o provincia donde el desnudo en público es ilegal; o
2. en el caso de Contenido que muestre actividades sexuales, se grabó o se emite desde un lugar público en el que es razonablemente probable que el público vea las actividades que se están realizando (esto no incluye lugares al aire libre en los que no haya público, por ejemplo, una propiedad privada como un patio trasero privado, o zonas aisladas en la naturaleza en las que no haya público)".
No pudimos encontrar más T&C de OnlyFans para los años 2019 y 2020, pero está claro que OnlyFans se ha comprometido con el tema del contenido sexualmente explícito con T&C complejos pero refinados, lo que significa que hay un compromiso dirigido y controlado con el contenido para adultos.
Debate jurídico
El énfasis general de los T&C de OnlyFans: "¿el contenido es propiedad legítima o tiene licencia del creador?" y la exclusión explícita de cierto tipo de contenido para adultos. Un ejemplo de prohibición de determinados contenidos es la cláusula casi general de no permitir la publicación de material "obsceno" en el sitio. Además, de forma bastante inteligente, los T&C de OnlyFans prohíben la publicación de material filmado en una localidad/país que prohíba contenidos/actos sexuales en público. (La policía de Dubai detiene a un grupo por fotografiar un balcón desnudo es un ejemplo de dicha ley).
Obsceno" es un término relativo e históricamente cargado. El CPS ofrece una definición engorrosa como algo que "envilece o mancilla":
"se considerará que un artículo es obsceno si su efecto o (cuando el artículo comprenda dos o más elementos distintos) el efecto de cualquiera de sus elementos es, considerado en su conjunto, tal que tienda a depravar y corromper a las personas que puedan, teniendo en cuenta todas las circunstancias pertinentes, leer, ver u oír la materia contenida o incorporada en él". "Depravar significa hacer moralmente malo, pervertir, degradar o corromper moralmente. Corromper significa hacer moralmente insano o podrido, destruir la pureza moral o la castidad, pervertir o arruinar la buena calidad, envilecer, mancillar": Penguin Books Ltd [1961] Crim LR 176.
El caso se refería a la obra de DH Lawrence Lady Chatterley's Lover y sus escenas sexuales; a continuación se destaca un extracto de lo que fue una supuesta depravación en la Gran Bretaña de los años cincuenta:
"Ella se quedó quieta, sintiendo su movimiento dentro de ella, su profunda intención, el repentino temblor de él al brotar su semilla, y luego el lento empuje. Ese empuje de las nalgas, sin duda era un poco ridículo. Si tú fueras una mujer, y parte en todo el asunto, seguramente ese empuje de las nalgas del hombre era supremamente ridículo. Seguramente el hombre era intensamente ridículo en esta postura y en este acto... Sí, esto era amor, este ridículo rebote de las nalgas, y el marchitamiento del pobre, insignificante y húmedo penecito. Esto era el amor divino!!!"
El texto es bastante mundano teniendo en cuenta algunos de los contenidos actuales de OnlyFans; sin embargo, la cuestión es que obscenidad es una definición sensible al tiempo y se argumenta que también es un término sensible al medio. Escribir sobre sexo, como hizo DH Lawrence, es completamente diferente a un vídeo o una imagen que represente el acto. Se argumenta que lo que se consideraría contenido obsceno para los estándares actuales sería la zoofilia (que se ha incluido en los T&C como precaución).
Por lo tanto, a pesar de la muy cuidadosa y refinada redacción de excluir ciertos tipos de contenido/actividad sexual, hay mucho contenido sexual posible que aún puede ser producido y publicado en el sitio (ver cláusula 6 de la versión del 23 de agosto de 2021), para ser monetizado tanto por OnlyFans como por los Creadores.
El anuncio de agosto de 2021
En determinadas circunstancias, una notificación de modificación de las condiciones puede considerarse una notificación de rescisión efectiva de las relaciones futuras. Sin embargo, el hecho de que la cláusula 4 permita la modificación unilateral de los T&C en línea por OnlyFans es un derecho a modificar un contrato para un número significativo de usuarios y Creadores sin incumplir el contrato. El preaviso de 3 meses puede obligar a estos Creadores y a algunos usuarios a rescindir su contrato y sus relaciones con OnlyFans. La razón de OnlyFans para hacer esto es comprensible, en parte debido a los menores que venden sus imágenes en el sitio mediante la falsificación de sus credenciales, así como las instituciones financieras que amenazan con negarse a procesar los pagos (https://www.independent.co.uk/life-style/gadgets-and-tech/onlyfans-banning-sexual-content-videos-b1905868.html0)
El preaviso de 3 meses podría haber sido incluso más corto que el preaviso inicial de 3 ó 4 meses. Podría haber sido de tan sólo 30 días, ya que el preaviso para la rescisión unilateral del contrato es de 30 días (véase la cláusula 8(d) del 23 de agosto de 2021 sobre el derecho unilateral a rescindir los T&C's online por parte de OnlyFans), que es una medida periódica establecida que los tribunales estarían dispuestos a seguir. La notificación, al igual que los T&C's del sitio, es considerada y comercialmente astuta, ofreciendo tiempo suficiente para que los Creadores encuentren otras opciones viables, eviten los tribunales y los costosos litigios.
Sin embargo, ¿hay alguna reparación para los creadores? Tal vez...
Notificación frente a la Ley de cláusulas contractuales abusivas de 1977 (o "UCTA")
La UCTA es un extraño texto legislativo que permite modificar unilateralmente las cláusulas de los contratos si un juez las considera irrazonables. El creador deberá demostrar que la cláusula 4 no es razonable (s11(5) UCTA).
El contrato de T&C de OnlyFans es un contrato de servicios (s12(1) UCTA) ya que la plataforma proporciona un servicio de alojamiento para el contenido de los Creadores. Además, se trata de un contrato sobre las condiciones generales de contratación escritas de OnlyFans (s3(1) UCTA) que permite el ejercicio de la UCTA en aplicación de la cláusula 4.
Por lo tanto, se puede argumentar que la notificación de alterar los términos de dicho contrato para excluir el contenido sexualmente explícito es un término (que OnlyFans afirmaría tener derecho a hacer) que hace que una prestación contractual sea sustancialmente diferente de la que se esperaba razonablemente de ella (s3(2) UCTA). Este aviso de alterar los términos del sitio puede argumentarse como irrazonable por alterar materialmente el cumplimiento de un contrato debido por OnlyFans a los Creadores.
Por lo tanto, hay varios factores que deben tenerse en cuenta para una reclamación en virtud del artículo 11 de la UCTA:
Práctica general de la cláusula 4
La enmienda, Cláusula 4, para modificar unilateralmente los contratos en línea tiende a ser utilizada como una herramienta administrativa para fines de cumplimiento o cambio en las condiciones de pago en lugar de cambiar el objeto de un contrato que es fundamental para una proporción significativa de los usuarios del sitio, tanto Creadores como Fans, que golpea el corazón del contrato para ambos grupos. Es probable que esta cláusula de OnlyFans en este contexto concreto sea la primera de este tipo, ya que se trata de una prohibición explícita y repentina y no existe una conducta previa (costumbre o práctica) en el ejercicio de tal derecho contractual. La cláusula, por tanto, no es razonable dadas las circunstancias, y no podría haber sido razonable para la contemplación de las partes cuando se celebró el contrato (s11(1) UCTA).
Más información sobre las competencias de la cláusula 4
OnlyFans debería haber avisado con una antelación razonable para poner de manifiesto la amplitud y la facultad de modificar los términos del contrato a sus Creadores y Usuarios antes de que contrataran con OnlyFans o durante la vigencia del contrato (Parker v South Eastern Rly (1877) 2 CPD 416, CA).
La falta de notificación de que OnlyFans puede modificar las condiciones sin restricciones es otro factor irrazonable, incluso para un contrato comercial. Por tanto, no se notificó dicha cláusula (s11(3) UCTA).
¿Qué ocurrirá?
Hasta que este asunto se lleve a los tribunales, sólo podemos especular. Aunque se argumenta que sería un caso intrigante que causaría a OnlyFans una considerable incomodidad con respecto a su posición legal, a partir de una breve revisión de los hechos, no es tan fuerte como ellos pueden pensar. Con la jurisprudencia reciente hay un empuje general contra el "todo vale" en los contratos comerciales entre empresas (o al menos se exige una necesidad más matizada de redactar los términos comerciales) y la Notificación de OnlyFans en teoría podría ser otro ejemplo de ello. Y es que un derecho contractual con discrecionalidad ilimitada para modificar la cláusula contractual amenazaría a una industria establecida es muy gravoso. ¿Es necesario un enfoque matizado? Sí. ¿Permite la UCTA que el Tribunal lo haga? Puede hacerlo, pero es un quebradero de cabeza para el tribunal.
Pensamientos
Al principio, OnlyFans iba a ser una plataforma de pago que ofrecía contenidos inocuos, como consejos de cocina y vídeos de ejercicios. Sin embargo, poco después, como puede verse en sus condiciones generales, OnlyFans aceptó su papel de proveedor de una plataforma de contenidos casi para adultos eliminando la prohibición de contenidos sexuales. La aceptación de este papel se ve a través de su modificación de los T&C cada vez más sofisticada al permitir contenidos pornográficos/sexuales. Es casi el mismo problema que se encontró Tumblr, que alojaba contenidos explícitos para adultos en su sitio web.
Este modelo de pago y contenido es crucial para los Creadores. Los Creadores (o "Contables") son empresas. El contrato entre ellos y OnlyFans se realiza en términos comerciales, es decir, es un contrato entre empresas. Por lo tanto, los Creadores no gozarán de la protección de los derechos de los consumidores y los términos pueden ser interpretados y redactados con mayor dureza en comparación con los contratos de consumo. Se regirá por las jurisdicciones del Derecho inglés y galés, no por las de EE.UU. u otros lugares del mundo.
Los creadores no podrán reclamar por la pérdida de ingresos, ya que en agosto de 2021 se les avisó con una antelación razonable del cambio de sus condiciones generales. En pocas palabras, los creadores que obtenían ingresos de la publicación de contenidos sexuales perderán esos ingresos y no podrán demandar por daños y perjuicios por esa pérdida.
OnlyFans tiene el derecho comercial de hacerlo; sin embargo, será un coste para una industria que consiguió democratizar/construir a través de las mismas personas que dieron a OnlyFans la notoriedad que tiene hoy. Así pues, ¿ofrece la UCTA un contrapeso a los creadores? Sitios similares de pago por contenidos como Twitch y Patreon han prohibido el material pornográfico en sus condiciones generales. Sin embargo, Twitch ha tenido en el pasado contenido sexualmente sugerente y se puede argumentar que ha continuado con su política de prohibir el material pornográfico. "Categoría "Corriente de bañeras de hidromasaje. Esto se plantea porque el contenido sexual es demasiado difícil de no alojar debido a su atractivo comercial (o de clic) y, en determinadas circunstancias, difícil de gestionar y controlar. Una de las razones por las que OnlyFans ha decidido cambiar sus condiciones generales es porque cada vez les resulta más difícil vigilar su sitio y los contenidos son cada vez más extremos.
¿Dónde van a parar todos estos contables? Business Insider ha elaborado una lista de plataformas potenciales que podrían ser un lugar para ellos.. Sin embargo, la razón por la que OnlyFans lo hizo tan bien es por la misma gente a la que pretende limitar o eliminar. OnlyFans es ahora parte de la Cultura como canta Beyonce en Megan Thee Stallion's Savage: "Hips TikTok when I dance/On that Demon Time, she might start an OnlyFans".
Conclusión
Así que, sí, el giro de 180 grados se produjo y con él la obliteración de mis trabajos. Al menos tengo algo en común con un creador anterior al cambio de política de OnlyFans.
El giro en U sólo puede explicarse de las siguientes maneras:
- era una parte significativa de los ingresos de OnlyFans/doblaba su ángulo de contenido sexual explícito;2. El contenido sexual explícito era una parte significativa de los ingresos de OnlyFans/doblaba su ángulo de contenido sexual explícito
2. tal vez haya una tendencia general a la disminución de contenidos sexualmente explícitos en el sitio, lo que facilita el reposicionamiento de su estrategia en el futuro;
3. OnlyFans puede tener una nueva estrategia; por ejemplo, utilizar una filial para canalizar a través de ella sus objetivos y metas iniciales; y/o
4. OnlyFans ha reducido o aplacado parte de la presión comercial/logística de Mastercard y BNY Mellon , o posiblemente ha negociado con ellos nuevas tarifas comerciales.
Yo diría que en breve conoceremos la verdadera razón del giro de 180 grados y esa razón puede residir en el nuevo borrador de los T&C de OnlyFans, que puede arrojar luz indirectamente sobre las tácticas anteriores. OnlyFans incorpora un nuevo nombre de empresa en el contrato para trasladar la responsabilidad, o realiza la sutil alteración de los métodos de pago que refleja el punto 4 anterior utilizando la cláusula 4. En cualquier caso, no perderé de vista a OnlyFans.
Para más información, póngase en contacto con Mansour en
Publicado el 6 de septiembre de 2021
Información adicional
Noticias Autor: Mansour Mansour
