Dans les transactions commerciales et d'entreprise, le terme \u201cdroit de pr\u00e9emption\u201d appara\u00eet fr\u00e9quemment dans les contrats, les accords d'actionnaires et les accords de coentreprise. Bien qu'il soit souvent utilis\u00e9 de mani\u00e8re interchangeable avec d'autres droits de pr\u00e9emption, le droit de pr\u00e9emption a des implications distinctes et doit \u00eatre soigneusement n\u00e9goci\u00e9 et clairement r\u00e9dig\u00e9 afin d'\u00e9viter les litiges. <\/p>\n\n\n\n
Cet article donne un aper\u00e7u d\u00e9taill\u00e9 du droit de pr\u00e9emption, notamment de son fonctionnement, des sc\u00e9narios typiques dans lesquels il intervient, de son application dans le contexte d'un actionnariat ou d'une coentreprise, et des consid\u00e9rations essentielles \u00e0 prendre en compte lors de la n\u00e9gociation et de la r\u00e9daction de ces droits. <\/p>\n\n\n\n
Un droit de pr\u00e9emption est un droit contractuel qui donne \u00e0 une partie d\u00e9termin\u00e9e la possibilit\u00e9 de conclure une transaction avant que le d\u00e9tenteur de l'actif ne l'offre \u00e0 un tiers. En pratique, cela signifie que si le propri\u00e9taire d'un actif (actions, biens immobiliers ou propri\u00e9t\u00e9 intellectuelle) a l'intention de le vendre ou de le transf\u00e9rer, le d\u00e9tenteur du droit de pr\u00e9emption peut s'aligner sur les conditions de l'offre d'un tiers ou acheter l'actif \u00e0 des conditions convenues avant qu'il ne soit propos\u00e9 \u00e0 un plus grand nombre de personnes. <\/p>\n\n\n\n
Les clauses de ROFR sont largement utilis\u00e9es comme m\u00e9canisme de contr\u00f4le sur les personnes susceptibles de devenir parties prenantes d'une entreprise ou d'avoir acc\u00e8s \u00e0 des actifs de valeur. Elles servent de garde-fou en donnant aux investisseurs, aux actionnaires ou aux partenaires strat\u00e9giques existants la possibilit\u00e9 d'emp\u00eacher des tiers ind\u00e9sirables d'entrer dans une entreprise. <\/p>\n\n\n\n
Bien que les conditions sp\u00e9cifiques puissent varier, les ROFR pr\u00e9sentent g\u00e9n\u00e9ralement les caract\u00e9ristiques suivantes : <\/p>\n\n\n\n
Le ROFR est g\u00e9n\u00e9ralement d\u00e9clench\u00e9 lorsque le vendeur re\u00e7oit une offre de bonne foi de la part d'un tiers. <\/p>\n\n\n\n
Le vendeur doit notifier l'offre au d\u00e9tenteur du ROFR et fournir suffisamment de d\u00e9tails (y compris le prix et les conditions mat\u00e9rielles). <\/p>\n\n\n\n
Le d\u00e9tenteur du ROFR dispose g\u00e9n\u00e9ralement d'un d\u00e9lai fixe pour d\u00e9cider s'il s'aligne sur l'offre. <\/p>\n\n\n\n
Si le d\u00e9tenteur du ROFR d\u00e9cline l'offre, le vendeur est alors libre de proc\u00e9der \u00e0 la vente au tiers, g\u00e9n\u00e9ralement \u00e0 des conditions identiques ou meilleures. <\/p>\n\n\n\n
Il est important de distinguer un ROFR d'un droit de premi\u00e8re offre (ROFO). Un ROFO donne au d\u00e9tenteur la possibilit\u00e9 de faire une offre avant que le bien ne soit commercialis\u00e9, alors qu'un ROFR est r\u00e9actif et s'applique apr\u00e8s la r\u00e9ception d'une offre d'un tiers. <\/p>\n\n\n\n
Dans le contexte des soci\u00e9t\u00e9s priv\u00e9es, en particulier celles qui comptent plusieurs actionnaires, des dispositions relatives aux droits de retour sur investissement sont couramment int\u00e9gr\u00e9es dans les accords d'actionnaires afin de contr\u00f4ler le transfert d'actions. Ces droits servent \u00e0 prot\u00e9ger les actionnaires existants contre l'acquisition d'actions par des tiers inconnus ou non d\u00e9sir\u00e9s, ce qui pourrait avoir un impact sur le contr\u00f4le ou la direction de l'entreprise. <\/p>\n\n\n\n
Un actionnaire propose de vendre ses actions \u00e0 un tiers acqu\u00e9reur. <\/p>\n\n\n\n
L'actionnaire vendeur doit offrir les actions aux autres actionnaires aux m\u00eames conditions que l'offre du tiers. <\/p>\n\n\n\n
L'offre peut \u00eatre \u00e9tendue au prorata, ce qui permet \u00e0 chaque actionnaire d'acheter un nombre proportionnel d'actions en fonction de sa participation actuelle. <\/p>\n\n\n\n
Si les actionnaires refusent d'acheter, le vendeur peut proc\u00e9der \u00e0 la vente \u00e0 un tiers, g\u00e9n\u00e9ralement dans un d\u00e9lai limit\u00e9 et \u00e0 des conditions qui ne sont pas plus favorables que celles qui ont \u00e9t\u00e9 refus\u00e9es. <\/p>\n\n\n\n
Ce type d'accord est \u00e9troitement li\u00e9 aux droits de pr\u00e9emption, bien qu'il existe une distinction subtile. Les droits de pr\u00e9emption font souvent r\u00e9f\u00e9rence aux droits des actionnaires existants d'acheter de nouvelles actions lors d'une \u00e9mission (pour \u00e9viter la dilution) et dans de nombreux accords, les deux types de droits coexistent. <\/p>\n\n\n\n
Dans les accords de coentreprise, le ROFR peut \u00eatre particuli\u00e8rement important pour g\u00e9rer les strat\u00e9gies de sortie et maintenir l'\u00e9quilibre strat\u00e9gique entre les partenaires. <\/p>\n\n\n\n
Un sc\u00e9nario typique est celui o\u00f9 l'une des parties \u00e0 l'entreprise commune souhaite se retirer en vendant sa participation. Le ROFR permet aux parties restantes d'acqu\u00e9rir cette participation en priorit\u00e9. Cela permet d'\u00e9viter qu'un concurrent ou une entit\u00e9 non align\u00e9e n'acqui\u00e8re une position d'influence au sein de l'entreprise commune. <\/p>\n\n\n\n
Certains accords de JV vont plus loin en incluant des droits de \u201ctag-along\u201d et de \u201cdrag-along\u201d, en conjonction avec un ROFR, offrant des m\u00e9canismes de sortie plus complexes. Les ROFR peuvent \u00e9galement interagir avec des accords de gouvernance plus larges, tels que les questions r\u00e9serv\u00e9es ou la composition du conseil d'administration, d'o\u00f9 la n\u00e9cessit\u00e9 d'\u00e9valuer l'ensemble du contexte commercial. <\/p>\n\n\n\n
Les dispositions relatives aux ROFR figurent \u00e9galement dans : <\/p>\n\n\n\n
Les locataires peuvent b\u00e9n\u00e9ficier d'un droit de retour sur investissement (ROFR) pour acheter le bien si le propri\u00e9taire d\u00e9cide de le vendre. <\/p>\n\n\n\n
Dans les secteurs \u00e0 forte intensit\u00e9 de propri\u00e9t\u00e9 intellectuelle, les donneurs de licence peuvent accorder aux preneurs de licence un droit de retour sur les droits futurs ou la propri\u00e9t\u00e9 de la propri\u00e9t\u00e9 intellectuelle, ce qui leur permet d'accepter l'offre avant qu'elle ne soit transmise \u00e0 d'autres. <\/p>\n\n\n\n
Les acheteurs peuvent demander une clause de retour sur investissement pour des composants cl\u00e9s ou des mati\u00e8res premi\u00e8res en cas de vente par le fournisseur. <\/p>\n\n\n\n
Les clauses de ROFR bien r\u00e9dig\u00e9es doivent \u00eatre claires, sans ambigu\u00eft\u00e9 et adapt\u00e9es au contexte sp\u00e9cifique de la transaction. Les points cl\u00e9s \u00e0 prendre en compte sont les suivants : <\/p>\n\n\n\n
1. Champ d'application : D\u00e9finir exactement l'actif auquel le ROFR s'applique, par exemple, les actions ordinaires uniquement ou toutes les participations ? <\/p>\n\n\n\n
2. \u00c9v\u00e9nements d\u00e9clencheurs : Le ROFR doit-il s'appliquer uniquement aux ventes ou \u00e9galement aux dons, restructurations ou transferts au sein d'un groupe ? <\/p>\n\n\n\n
3. Conditions de l'offre : Le vendeur doit-il \u00eatre tenu de divulguer toutes les conditions mat\u00e9rielles de l'offre d'un tiers, ou seulement le prix ? <\/p>\n\n\n\n
4. D\u00e9lai de r\u00e9ponse : pr\u00e9voir un d\u00e9lai suffisant pour permettre au d\u00e9tenteur du ROFR d'\u00e9valuer la situation et d'organiser le financement si n\u00e9cessaire. <\/p>\n\n\n\n
5. Non-respect : Quelles sont les cons\u00e9quences d'une vente effectu\u00e9e en violation du ROFR ? Est-elle nulle ou donne-t-elle lieu \u00e0 des dommages-int\u00e9r\u00eats ? <\/p>\n\n\n\n
6. Exclusions : Les transferts \u00e0 des soci\u00e9t\u00e9s affili\u00e9es, \u00e0 des membres de la famille ou \u00e0 des fiducies doivent-ils \u00eatre exclus du champ d'application du ROFR ? <\/p>\n\n\n\n
Il est \u00e9galement important d'envisager des dispositions anti-\u00e9vasion. Par exemple, emp\u00eacher les parties de contourner le ROFR en structurant une transaction comme une vente d'actifs plut\u00f4t qu'une vente d'actions. <\/p>\n\n\n\n
Le droit de pr\u00e9emption est un outil puissant dans les accords d'entreprise et les accords commerciaux, mais il doit \u00eatre examin\u00e9 avec soin. S'il offre une protection aux parties prenantes existantes, il peut aussi introduire de la complexit\u00e9 et potentiellement entraver les transactions avec des tiers. <\/p>\n\n\n\n
Que vous soyez un fondateur concluant un pacte d'actionnaires ou un partenaire d'une coentreprise planifiant sa sortie, il est essentiel de comprendre le fonctionnement des ROFR (et leurs diff\u00e9rences par rapport aux autres droits de pr\u00e9emption) pour pr\u00e9server vos int\u00e9r\u00eats. <\/p>\n\n\n\n
Si vous envisagez de conclure un accord comportant des clauses de retour sur investissement, si vous ne savez pas comment elles peuvent s'appliquer \u00e0 votre entreprise ou si vous souhaitez cr\u00e9er un nouvel accord, nous vous recommandons de demander un avis juridique d\u00e8s le d\u00e9but du processus de n\u00e9gociation. Chez Ronald Fletcher Baker, nous avons une grande exp\u00e9rience de la r\u00e9daction et de la n\u00e9gociation d'accords d'entreprise et d'accords commerciaux dans un large \u00e9ventail de secteurs et de types d'accords. <\/p>\n\n\n\n