Lorsqu'une entreprise est c\u00e9d\u00e9e, que des collaborateurs cl\u00e9s sont recrut\u00e9s ou que des actionnaires s'associent, les parties concern\u00e9es ont souvent besoin d'\u00eatre assur\u00e9es que leur investissement, leurs relations et leurs informations confidentielles seront prot\u00e9g\u00e9s une fois la transaction conclue. Les clauses restrictives \u2014 qui limitent les actions qu'une personne peut entreprendre apr\u00e8s la fin d'une transaction ou d'une relation de travail \u2014 comptent parmi les outils les plus efficaces pour garantir cette protection. <\/p>\n\n\n\n
Pourtant, elles comptent \u00e9galement parmi les clauses les plus souvent contest\u00e9es dans les litiges commerciaux anglais. Les tribunaux ne se contenteront pas d\u2019appliquer une clause restrictive au simple motif que les parties en ont convenu. Ces clauses doivent \u00eatre r\u00e9dig\u00e9es avec soin, adapt\u00e9es au contexte sp\u00e9cifique et d\u00fbment \u00e9tay\u00e9es dans le contrat sous-jacent. Si elles sont bien r\u00e9dig\u00e9es, elles peuvent s\u2019av\u00e9rer inestimables. Si elles sont mal r\u00e9dig\u00e9es, elles peuvent s'av\u00e9rer sans valeur \u2014 ou, pire encore, exposer votre entreprise \u00e0 des risques juridiques et \u00e0 des co\u00fbts importants. <\/p>\n\n\n\n
Dans cet article, l'\u00e9quipe commerciale du cabinet Ronald Fletcher Baker LLP examine le fonctionnement des clauses restrictives dans trois contextes commerciaux cl\u00e9s, les principes appliqu\u00e9s par les tribunaux pour \u00e9valuer leur applicabilit\u00e9, ainsi que les cons\u00e9quences bien r\u00e9elles d'une r\u00e9daction mal con\u00e7ue. <\/p>\n\n\n\n
Une clause restrictive est une obligation contractuelle qui limite la libert\u00e9 d'une partie d'agir d'une certaine mani\u00e8re, g\u00e9n\u00e9ralement apr\u00e8s la fin d'un contrat ou d'une relation. Dans un contexte commercial, les types les plus courants sont les suivants : <\/p>\n\n\n\n
Chacun de ces types de clauses peut figurer dans des contrats d'achat d'actions, des contrats de travail ou des pactes d'actionnaires ; toutefois, leur appr\u00e9ciation par les tribunaux varie consid\u00e9rablement en fonction du contexte dans lequel elles s'inscrivent. <\/p>\n\n\n\n
Le droit anglais aborde toutes les clauses restrictives sous l'angle de la restriction au commerce. Le principe de base est que toute clause qui restreint la capacit\u00e9 d'une personne \u00e0 exercer son m\u00e9tier, sa profession ou son activit\u00e9 commerciale est, en principe, contraire \u00e0 l'ordre public et donc nulle \u2014 \u00e0 moins qu'elle ne puisse \u00eatre justifi\u00e9e. <\/p>\n\n\n\n
Pour \u00eatre ex\u00e9cutoire, une clause restrictive doit remplir deux conditions essentielles : <\/p>\n\n\n\n
Principe fondamental : un tribunal ne modifiera pas une clause qui va trop loin.<\/em> Le caract\u00e8re raisonnable d'une clause restrictive est appr\u00e9ci\u00e9 \u00e0 la date de conclusion du contrat \u2014 et non \u00e0 la date \u00e0 laquelle son ex\u00e9cution est demand\u00e9e. Il est donc d'autant plus important que ces clauses soient m\u00fbrement r\u00e9fl\u00e9chies et correctement calibr\u00e9es d\u00e8s le d\u00e9part. <\/p>\n\n\n\n Lorsqu'une entreprise est rachet\u00e9e, l'acqu\u00e9reur n'ach\u00e8te pas seulement des actifs : il ach\u00e8te \u00e9galement le fonds de commerce. La valeur de l'entreprise est souvent li\u00e9e \u00e0 ses relations avec la client\u00e8le, \u00e0 sa r\u00e9putation et \u00e0 ses collaborateurs cl\u00e9s. Sans protection ad\u00e9quate, un vendeur pourrait, d\u00e8s le lendemain de la conclusion de la transaction, cr\u00e9er une entreprise concurrente et commencer \u00e0 d\u00e9marcher les clients et les collaborateurs m\u00eames qui ont fait la valeur de l'entreprise rachet\u00e9e. <\/p>\n\n\n\n Les clauses restrictives figurant dans les contrats d'achat d'actions (SPA) sont donc essentielles pour prot\u00e9ger le fonds de commerce pour lequel l'acheteur a pay\u00e9. Elles s'imposent g\u00e9n\u00e9ralement aux vendeurs et \u00e0 toute personne \u00e9troitement li\u00e9e \u00e0 l'entreprise. <\/p>\n\n\n\n Les tribunaux adoptent une approche plus souple \u00e0 l'\u00e9gard des clauses restrictives figurant dans les contrats de cession d'entreprise (SPA) que dans les contrats de travail. La raison en est simple : le c\u00e9dant a re\u00e7u une contrepartie importante en \u00e9change du fonds de commerce, et il est commercialement raisonnable qu'il soit tenu de ne pas compromettre imm\u00e9diatement ce qu'il a vendu. <\/p>\n\n\n\n Cela signifie que des dur\u00e9es plus longues et des restrictions g\u00e9ographiques plus \u00e9tendues ont davantage de chances d'\u00eatre jug\u00e9es valides dans le cadre d'une vente commerciale que dans le cadre d'une relation de travail. Toutefois, ces clauses doivent tout de m\u00eame rester raisonnables. M\u00eame dans un contrat de cession d'entreprise (SPA), une clause de non-concurrence \u00e0 dur\u00e9e ind\u00e9termin\u00e9e couvrant tous les secteurs d'activit\u00e9 \u00e0 l'\u00e9chelle mondiale serait inapplicable. <\/p>\n\n\n\n Les employeurs investissent massivement dans leur personnel : dans la formation, dans l'acc\u00e8s \u00e0 des informations confidentielles et dans l'\u00e9tablissement de relations avec les clients. Lorsqu'un salari\u00e9 quitte l'entreprise, en particulier pour rejoindre un concurrent, il existe un risque r\u00e9el que cet investissement soit perdu et que la position de l'employeur sur le march\u00e9 soit compromise. <\/p>\n\n\n\n Les clauses restrictives figurant dans les contrats de travail permettent aux employeurs de prot\u00e9ger leurs int\u00e9r\u00eats l\u00e9gitimes \u2014 tels que les relations avec la client\u00e8le, les informations confidentielles et la stabilit\u00e9 des \u00e9quipes \u2014 pendant une p\u00e9riode d\u00e9termin\u00e9e suivant la cessation d'emploi. Sans ces clauses, les salari\u00e9s qui quittent l'entreprise sont libres d'entrer imm\u00e9diatement en concurrence avec celle-ci. <\/p>\n\n\n\n Les tribunaux examinent les clauses de non-concurrence pr\u00e9vues dans les contrats de travail avec bien plus de rigueur que celles figurant dans les contrats commerciaux. Un salari\u00e9 se trouve dans une situation fondamentalement diff\u00e9rente de celle d\u2019un c\u00e9dant d\u2019entreprise : il n\u2019a pas per\u00e7u de somme forfaitaire refl\u00e9tant la valeur du fonds de commerce, et sa libert\u00e9 de gagner sa vie rel\u00e8ve d\u2019un int\u00e9r\u00eat public majeur. <\/p>\n\n\n\n Il en r\u00e9sulte que les clauses de non-concurrence doivent \u00eatre justifi\u00e9es au regard des sp\u00e9cificit\u00e9s du poste occup\u00e9 par chaque salari\u00e9. Une clause qui convient \u00e0 un cadre sup\u00e9rieur peut s'av\u00e9rer totalement inapplicable si elle est appliqu\u00e9e \u00e0 un employ\u00e9 subalterne. Ce point est souvent n\u00e9glig\u00e9 par les employeurs qui utilisent des contrats types pour l'ensemble de leur personnel. <\/p>\n\n\n\n Avertissement pratique : les clauses restrictives g\u00e9n\u00e9rales applicables \u00e0 l'ensemble des salari\u00e9s, ind\u00e9pendamment de leur anciennet\u00e9 ou de leur acc\u00e8s \u00e0 des informations confidentielles, ont tr\u00e8s peu de chances d'\u00eatre ex\u00e9cutoires.<\/em> De nombreux employeurs pr\u00e9voient des dispositions relatives \u00e0 un \u00ab cong\u00e9 de garde \u00bb parall\u00e8lement aux clauses de non-concurrence. Pendant ce cong\u00e9 de garde, le salari\u00e9 continue de percevoir son salaire mais n\u2019est pas tenu de se pr\u00e9senter au travail, ce qui permet aux relations avec la client\u00e8le de s\u2019estomper naturellement. Les tribunaux tiennent g\u00e9n\u00e9ralement compte de toute p\u00e9riode de cong\u00e9 de garde effectu\u00e9e lorsqu\u2019ils \u00e9valuent le caract\u00e8re raisonnable des restrictions post\u00e9rieures \u00e0 la cessation d\u2019emploi \u2014 une longue p\u00e9riode de cong\u00e9 de garde peut en effet r\u00e9duire la dur\u00e9e d\u2019application effective d\u2019une clause restrictive post\u00e9rieure \u00e0 la cessation d\u2019emploi. <\/p>\n\n\n\n Un pacte d'actionnaires r\u00e9git les relations entre les actionnaires d'une soci\u00e9t\u00e9 ; il porte souvent sur des questions telles que la prise de d\u00e9cision, la politique de dividendes et les modalit\u00e9s de sortie. Dans ce contexte, les clauses restrictives ont un double objectif : elles prot\u00e8gent les int\u00e9r\u00eats de la soci\u00e9t\u00e9 et prot\u00e8gent les actionnaires les uns contre les autres. <\/p>\n\n\n\n Parmi les cas de figure courants, on trouve des clauses interdisant \u00e0 un actionnaire sortant de faire concurrence \u00e0 la soci\u00e9t\u00e9, de d\u00e9baucher son personnel ou de d\u00e9marcher ses clients apr\u00e8s avoir vendu ou c\u00e9d\u00e9 ses actions. Dans une soci\u00e9t\u00e9 \u00e0 actionnariat restreint, o\u00f9 les actionnaires occupent souvent \u00e9galement des fonctions d'administrateurs ou de cadres cl\u00e9s, ces mesures de protection peuvent rev\u00eatir une importance particuli\u00e8re. <\/p>\n\n\n\n L'une des principales difficult\u00e9s li\u00e9es aux pactes d'actionnaires r\u00e9side dans la double qualit\u00e9 en laquelle agissent de nombreux actionnaires. Un actionnaire qui est \u00e9galement salari\u00e9 peut \u00eatre soumis \u00e0 des clauses restrictives tant dans son contrat de travail que dans le pacte d'actionnaires. Il convient donc de r\u00e9fl\u00e9chir soigneusement \u00e0 la mani\u00e8re de s'assurer que ces dispositions sont coh\u00e9rentes, compl\u00e9mentaires et qu'elles ne cr\u00e9ent pas de conflits. <\/p>\n\n\n\n Les tribunaux analyseront les clauses restrictives figurant dans un pacte d'actionnaires selon une approche similaire \u00e0 celle appliqu\u00e9e aux contrats de travail lorsque la clause est effectivement impos\u00e9e \u00e0 une personne dans le cadre d'une relation de type contractuel de travail. Toutefois, lorsque la clause se rapporte v\u00e9ritablement \u00e0 la d\u00e9tention d'actions \u2014 par exemple, en cas de cession d'actions \u2014, une approche plus commerciale, s'apparentant \u00e0 celle applicable dans le cadre d'un contrat de cession d'actions (SPA), peut s'appliquer. <\/p>\n\n\n\n Important : la qualification juridique de l'engagement est d\u00e9terminante.<\/em> Les cons\u00e9quences d'une clause restrictive mal r\u00e9dig\u00e9e peuvent \u00eatre graves et avoir des r\u00e9percussions consid\u00e9rables. Les entreprises qui s'appuient sur des restrictions inapplicables se rendent souvent compte de leur vuln\u00e9rabilit\u00e9 au pire moment possible : lorsqu'un collaborateur cl\u00e9 a quitt\u00e9 l'entreprise et qu'il est d\u00e9j\u00e0 en concurrence avec elle. <\/p>\n\n\n\n Si un tribunal estime qu'une clause va au-del\u00e0 de ce qui est raisonnablement n\u00e9cessaire pour prot\u00e9ger un int\u00e9r\u00eat l\u00e9gitime, celle-ci sera int\u00e9gralement annul\u00e9e. L'entreprise se retrouve alors sans aucune protection, m\u00eame si une restriction l\u00e9g\u00e8rement moins stricte aurait \u00e9t\u00e9 parfaitement valable. <\/p>\n\n\n\n Si les tribunaux disposent de pouvoirs limit\u00e9s pour \u2018 dissocier \u2019 un \u00e9l\u00e9ment d\u00e9raisonnable d\u2019une clause contractuelle et en pr\u00e9server le reste, cela n\u2019est possible que lorsque la partie litigieuse peut \u00eatre supprim\u00e9e sans modifier fondamentalement la nature de l\u2019obligation \u2014 et les tribunaux sont r\u00e9ticents \u00e0 se substituer aux parties pour r\u00e9\u00e9crire ce qu\u2019elles auraient d\u00fb r\u00e9diger correctement d\u00e8s le d\u00e9part. <\/p>\n\n\n\n Lorsqu'une entreprise sollicite une injonction d'urgence visant \u00e0 faire cesser une violation d'une clause restrictive, le tribunal doit \u00eatre convaincu qu'il existe une question s\u00e9rieuse \u00e0 trancher. Si la clause pr\u00e9sente manifestement des vices de forme, le tribunal peut refuser purement et simplement d'accorder une mesure provisoire, permettant ainsi \u00e0 l'activit\u00e9 concurrente de se poursuivre dans l'attente d'un proc\u00e8s au fond, d'ici l\u00e0, le pr\u00e9judice pourrait d\u00e9j\u00e0 \u00eatre caus\u00e9. <\/p>\n\n\n\n Lorsqu'il y a eu utilisation abusive d'informations confidentielles d'une entreprise ou d\u00e9tournement de sa client\u00e8le, le pr\u00e9judice financier peut \u00eatre difficile \u00e0 quantifier et \u00e0 r\u00e9cup\u00e9rer, m\u00eame si l'action en justice aboutit. Les tribunaux soulignent fr\u00e9quemment que les dommages-int\u00e9r\u00eats constituent une r\u00e9paration insuffisante dans les affaires relatives aux clauses de non-concurrence \u2014 raison de plus pour veiller \u00e0 ce que la clause soit ex\u00e9cutoire d\u00e8s le d\u00e9part, ce qui permet de demander rapidement des mesures injonctives. <\/p>\n\n\n\n Faire respecter une clause restrictive d\u00e9fectueuse \u2014 ou se d\u00e9fendre contre une action intent\u00e9e en vertu de celle-ci \u2014 peut s'av\u00e9rer extr\u00eamement co\u00fbteux. Les litiges relatifs aux clauses restrictives \u00e9voluent souvent rapidement, donnent lieu \u00e0 des requ\u00eates urgentes et n\u00e9cessitent l'intervention de juristes sp\u00e9cialis\u00e9s dans des d\u00e9lais tr\u00e8s courts. Les entreprises qui d\u00e9couvrent \u00e0 ce stade que leurs clauses restrictives sont vici\u00e9es se trouvent confront\u00e9es \u00e0 un choix difficile : s\u2019engager dans un contentieux co\u00fbteux aux issues incertaines ou renoncer purement et simplement \u00e0 leur position. <\/p>\n\n\n\n Les proc\u00e9dures judiciaires d\u00e9coulant de litiges relatifs \u00e0 des clauses contractuelles peuvent attirer l'attention, en particulier dans les secteurs o\u00f9 les mouvements de personnalit\u00e9s cl\u00e9s ou l'\u00e9volution des relations avec la client\u00e8le font l'objet d'une surveillance \u00e9troite. Pour les entreprises impliqu\u00e9es dans de tels litiges, la proc\u00e9dure peut s'av\u00e9rer aussi pr\u00e9judiciable que la violation sous-jacente. <\/p>\n\n\n\n La bonne nouvelle, c'est que tous les risques susmentionn\u00e9s peuvent \u00eatre largement \u00e9vit\u00e9s gr\u00e2ce \u00e0 des conseils juridiques appropri\u00e9s et \u00e0 une r\u00e9daction minutieuse. Les principes suivants devraient guider cette d\u00e9marche : <\/p>\n\n\n\n Les clauses restrictives ne se r\u00e9sument pas \u00e0 un simple exercice consistant \u00e0 \u2018 cocher des cases \u2019. Elles comptent parmi les dispositions les plus \u00e9prouv\u00e9es sur le plan juridique et les plus importantes sur le plan commercial que l'on trouve dans les contrats commerciaux, et les tribunaux appliquent des crit\u00e8res rigoureux lorsqu'ils sont appel\u00e9s \u00e0 les faire respecter. <\/p>\n\n\n\n Que vous n\u00e9gociiez l'acquisition d'une entreprise, l'int\u00e9gration d'un cadre sup\u00e9rieur ou la restructuration des accords entre actionnaires, prendre le temps de r\u00e9diger soigneusement ces dispositions \u2014 en vous appuyant sur les conseils d'un juriste sp\u00e9cialis\u00e9 \u2014 peut faire la diff\u00e9rence entre une protection solide et ex\u00e9cutoire et une le\u00e7on co\u00fbteuse sur les limites du droit des contrats. <\/p>","protected":false},"author":12,"featured_media":8977,"parent":0,"menu_order":0,"template":"","format":"standard","meta":{"_acf_changed":false,"om_disable_all_campaigns":false,"_uf_show_specific_survey":0,"_uf_disable_surveys":false,"footnotes":""},"categories":[65],"tags":[87],"class_list":["post-8976","insight","type-insight","status-publish","format-standard","has-post-thumbnail","hentry","category-corporate","tag-richmond-office"],"acf":[],"aioseo_notices":[],"aioseo_head":"\n\t\t\n\t\n\t\n\t\n\t\n\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t
Si une restriction est jug\u00e9e d'une port\u00e9e d\u00e9raisonnable, le tribunal ne se contentera pas de la r\u00e9duire \u00e0 une mesure applicable : elle sera purement et simplement annul\u00e9e.<\/em>
C'est ce qu'on appelle la r\u00e8gle interdisant l'approche dite du \u2018 crayon bleu \u2019, sous r\u00e9serve d'exceptions limit\u00e9es en mati\u00e8re de s\u00e9paration des clauses.<\/em> <\/p>\n\n\n\nClauses restrictives dans les contrats d'achat d'actions<\/strong> <\/h2>\n\n\n\n
Pourquoi sont-ils importants ?<\/strong> <\/h3>\n\n\n\n
Ce que les tribunaux attendent<\/strong> <\/h3>\n\n\n\n
Probl\u00e8mes courants li\u00e9s \u00e0 la r\u00e9daction<\/strong> <\/h3>\n\n\n\n
\n
Clauses restrictives dans les contrats de travail<\/strong> <\/h2>\n\n\n\n
Pourquoi sont-ils importants ?<\/strong> <\/h3>\n\n\n\n
Le contexte de l'emploi : la barre est plac\u00e9e plus haut<\/strong> <\/h3>\n\n\n\n
Les clauses doivent \u00eatre justifi\u00e9es au cas par cas et faire l'objet d'un r\u00e9examen r\u00e9gulier \u00e0 mesure que les r\u00f4les \u00e9voluent.<\/em> <\/p>\n\n\n\nLe cong\u00e9 de jardin et son interaction avec les clauses restrictives<\/strong> <\/h3>\n\n\n\n
Principaux \u00e9l\u00e9ments \u00e0 prendre en compte lors de la r\u00e9daction<\/strong> <\/h3>\n\n\n\n
\n
Clauses restrictives dans les pactes d'actionnaires<\/strong> <\/h2>\n\n\n\n
Pourquoi sont-ils importants ?<\/strong> <\/h3>\n\n\n\n
Les d\u00e9fis li\u00e9s \u00e0 la r\u00e9daction<\/strong> <\/h3>\n\n\n\n
Une clause pr\u00e9sent\u00e9e comme portant sur la d\u00e9tention d'actions, mais qui, dans la pratique, restreint le comportement d'un salari\u00e9, sera consid\u00e9r\u00e9e comme une clause relative \u00e0 l'emploi \u2014 et fera donc l'objet d'un examen judiciaire plus rigoureux.<\/em>
Il est essentiel de b\u00e9n\u00e9ficier de conseils juridiques avis\u00e9s pour garantir une qualification et une r\u00e9daction correctes.<\/em> <\/p>\n\n\n\nLes cons\u00e9quences d'une erreur<\/strong> <\/h3>\n\n\n\n
L'alliance est abolie<\/strong> <\/h3>\n\n\n\n
Une mesure injonctive peut \u00eatre refus\u00e9e<\/strong> <\/h3>\n\n\n\n
Les dommages-int\u00e9r\u00eats pourraient s'av\u00e9rer insuffisants<\/strong> <\/h3>\n\n\n\n
Frais de justice inutiles<\/strong> <\/h3>\n\n\n\n
Risque de r\u00e9putation<\/strong> <\/h3>\n\n\n\n
Comment bien s'y prendre : les points cl\u00e9s \u00e0 retenir<\/strong> <\/h2>\n\n\n\n
\n
Conclusion<\/strong> <\/h2>\n\n\n\n