{"id":8964,"date":"2026-03-23T12:33:26","date_gmt":"2026-03-23T12:33:26","guid":{"rendered":"https:\/\/rfblegal.co.uk\/?post_type=insight&p=8964"},"modified":"2026-04-07T10:59:20","modified_gmt":"2026-04-07T10:59:20","slug":"protection-de-la-contrepartie-differee-dans-le-cadre-dune-cession-dactions","status":"publish","type":"insight","link":"https:\/\/rfblegal.co.uk\/fr\/perspectives\/protection-de-la-contrepartie-differee-dans-le-cadre-dune-cession-dactions\/","title":{"rendered":"Protection de la contrepartie diff\u00e9r\u00e9e dans le cadre d'une vente d'actions\u00a0"},"content":{"rendered":"

Options de garantie pour les vendeurs \u2014 et solutions alternatives propos\u00e9es aux acheteurs qui ne peuvent pas ou ne souhaitent pas fournir de garantie personnelle <\/strong><\/p>\n\n\n\n

Dans un monde id\u00e9al, le vendeur d\u2019actions d\u2019une soci\u00e9t\u00e9 recevrait l\u2019int\u00e9gralit\u00e9 du prix d\u2019achat en esp\u00e8ces le jour de la conclusion de la transaction. Dans la pratique, la structure de nombreuses transactions implique qu\u2019une partie ou la totalit\u00e9 de la contrepartie soit diff\u00e9r\u00e9e : elle peut \u00eatre payable \u00e0 une date ult\u00e9rieure, d\u00e9pendre des performances futures de l\u2019entreprise ou faire l\u2019objet d\u2019ajustements apr\u00e8s la conclusion de la transaction. <\/p>\n\n\n\n

Les accords de contrepartie diff\u00e9r\u00e9e sont courants dans un large \u00e9ventail de structures de transactions. Les clauses d\u2019earn-out \u2014 dans lesquelles une partie du prix d\u00e9pend de la r\u00e9alisation par l\u2019entreprise d\u2019objectifs financiers convenus apr\u00e8s l\u2019acquisition \u2014 sont fr\u00e9quemment utilis\u00e9es lorsque les parties ne parviennent pas \u00e0 s\u2019entendre sur une valorisation fixe. Les pr\u00eats du vendeur, dans lesquels ce dernier pr\u00eate en fait une partie du prix \u00e0 l\u2019acheteur, sont courants dans les rachats par les cadres et les acquisitions o\u00f9 le financement externe est limit\u00e9. Les ajustements de compte \u00e0 la cl\u00f4ture, les structures de billets de pr\u00eat et les paiements \u00e9chelonn\u00e9s sont autant de variantes d\u2019un m\u00eame principe : le vendeur finalise la transaction avant d\u2019avoir re\u00e7u la totalit\u00e9 de ce qui lui est d\u00fb. <\/p>\n\n\n\n

Une fois les actions transf\u00e9r\u00e9es \u00e0 l\u2019acheteur, la situation juridique du vendeur change radicalement. Il n\u2019est plus propri\u00e9taire de l\u2019entreprise. Les actifs qui constituaient sa garantie \u2014 c'est-\u00e0-dire pr\u00e9cis\u00e9ment ce qui \u00e9tait vendu \u2014 sont d\u00e9sormais entre les mains de l'acheteur. Si l'acheteur manque \u00e0 ses obligations de paiement diff\u00e9r\u00e9, le vendeur ne dispose plus que d'un recours contractuel \u00e0 l'encontre d'une personne qui, \u00e0 ce stade, a peut-\u00eatre d\u00e9j\u00e0 tir\u00e9 profit de l'entreprise, est devenue insolvable ou a tout simplement disparu. <\/p>\n\n\n\n

Cet article, r\u00e9dig\u00e9 par l'\u00e9quipe sp\u00e9cialis\u00e9e en droit des soci\u00e9t\u00e9s et en droit commercial du cabinet Ronald Fletcher Baker LLP, examine les principales formes de garantie dont dispose un vendeur dans ces circonstances, les avantages et les inconv\u00e9nients de chacune d'entre elles, ainsi que les options qui s'offrent \u00e0 un acheteur qui ne souhaite pas ou ne peut pas fournir une garantie personnelle pour couvrir les paiements diff\u00e9r\u00e9s. <\/p>\n\n\n\n

Premi\u00e8re partie : Options de s\u00e9curit\u00e9 pour le vendeur<\/strong> <\/h2>\n\n\n\n

Le point de d\u00e9part pour tout vendeur n\u00e9gociant un paiement diff\u00e9r\u00e9 consiste \u00e0 d\u00e9terminer quelle garantie \u2014 le cas \u00e9ch\u00e9ant \u2014 l'acheteur est dispos\u00e9 \u00e0 offrir. L'\u00e9ventail des options est plus large que ne le pensent de nombreux vendeurs, et la structure appropri\u00e9e d\u00e9pendra de l'ampleur et de la nature de la transaction, de l'identit\u00e9 de l'acheteur, des actifs disponibles et des positions de n\u00e9gociation respectives des parties. <\/p>\n\n\n\n

1. Garantie personnelle<\/strong> <\/h3>\n\n\n\n

Une garantie personnelle constitue la forme de s\u00fbret\u00e9 la plus directe et, pour les vendeurs, souvent la plus satisfaisante sur le plan commercial. Dans le cadre d\u2019une garantie personnelle, une personne physique \u2014 g\u00e9n\u00e9ralement l\u2019acheteur, ses principaux actionnaires ou les administrateurs de la structure d\u2019acquisition \u2014 s\u2019engage personnellement \u00e0 honorer l\u2019obligation de paiement diff\u00e9r\u00e9 si le d\u00e9biteur principal (l\u2019entit\u00e9 acheteuse) ne le fait pas. <\/p>\n\n\n\n

La garantie cr\u00e9e une responsabilit\u00e9 subsidiaire : le garant devient personnellement responsable de la dette en cas de d\u00e9faillance de l'acheteur. Contrairement \u00e0 une s\u00fbret\u00e9 r\u00e9elle, une garantie personnelle n'oblige pas le vendeur \u00e0 engager une proc\u00e9dure d'ex\u00e9cution \u00e0 l'encontre de la soci\u00e9t\u00e9 avant de se retourner contre le garant, \u00e0 condition que la garantie soit libell\u00e9e \u2018 \u00e0 premi\u00e8re demande \u2019 ou en tant qu'obligation principale plut\u00f4t que subsidiaire. <\/p>\n\n\n\n

Principaux aspects \u00e0 prendre en compte lors de la r\u00e9daction <\/strong><\/p>\n\n\n\n

    \n
  • La garantie doit \u00eatre r\u00e9dig\u00e9e comme une obligation principale (en tant que d\u00e9biteur principal et non pas simplement en tant que garant) afin d'emp\u00eacher le garant de se pr\u00e9valoir d'exceptions techniques propres \u00e0 la caution. <\/li>\n<\/ul>\n\n\n\n
      \n
    • Il convient de pr\u00e9ciser express\u00e9ment qu\u2019il s\u2019agit d\u2019une obligation continue, couvrant toutes les sommes dues et non acquitt\u00e9es par un paiement partiel. <\/li>\n<\/ul>\n\n\n\n
        \n
      • Toute modification apport\u00e9e au contrat d'achat sous-jacent (SPA) ou aux conditions relatives \u00e0 la contrepartie diff\u00e9r\u00e9e devrait n\u00e9cessiter l'accord du garant, afin d'\u00e9viter que la garantie ne soit lev\u00e9e en raison d'une modification substantielle. <\/li>\n<\/ul>\n\n\n\n
          \n
        • La garantie doit rester valable en cas d'insolvabilit\u00e9, de mise sous administration judiciaire ou de liquidation de l'entit\u00e9 acheteuse. <\/li>\n<\/ul>\n\n\n\n
          \u2714 Avantages<\/strong> <\/td>\u2718 Inconv\u00e9nients<\/strong> <\/td><\/tr>
          Recours direct \u00e0 l'encontre d'une personne physique identifiable, quelle que soit la situation financi\u00e8re de la soci\u00e9t\u00e9 acqu\u00e9reuse. <\/td>Sa valeur d\u00e9pend enti\u00e8rement de la situation financi\u00e8re personnelle du garant : si celui-ci dispose de peu d'actifs, la garantie peut s'av\u00e9rer sans valeur dans la pratique. <\/td><\/tr>
          Facile \u00e0 formaliser : une caution personnelle peut prendre la forme d'un acte succinct et autonome. <\/td>Il peut \u00eatre difficile de faire respecter ces mesures \u00e0 l'encontre de particuliers, notamment lorsque les biens sont d\u00e9tenus en commun ou ont \u00e9t\u00e9 transf\u00e9r\u00e9s \u00e0 des membres de la famille. <\/td><\/tr>
          Ne n\u00e9cessite ni enregistrement ni formalit\u00e9s autres que la signature de l'acte. <\/td>Les acqu\u00e9reurs, en particulier les acqu\u00e9reurs institutionnels ou issus du capital-investissement, refuseront presque toujours de fournir des garanties personnelles. <\/td><\/tr>
          Particuli\u00e8rement efficace lorsque le garant dispose d'un patrimoine personnel important. <\/td>Un garant peut avoir plusieurs garanties en cours, ce qui r\u00e9duit la valeur de la garantie du vendeur. <\/td><\/tr>
          D'un point de vue psychologique, le fait de s'engager personnellement incite fortement l'acheteur \u00e0 respecter ses obligations. <\/td>Pour faire respecter la loi, il faut engager une proc\u00e9dure judiciaire \u00e0 l'encontre d'un particulier, ce qui peut s'av\u00e9rer co\u00fbteux, long et susceptible de nuire \u00e0 la r\u00e9putation de cette personne. <\/td><\/tr><\/tbody><\/table><\/figure>\n\n\n\n

          2. Obligation \u2014 Garantie fixe et garantie flottante<\/strong> <\/h3>\n\n\n\n

          Une obligation est un acte par lequel une soci\u00e9t\u00e9 constitue une s\u00fbret\u00e9 sur ses actifs en faveur d\u2019un cr\u00e9ancier. Dans le cadre d\u2019une contrepartie diff\u00e9r\u00e9e, le vendeur peut exiger de la soci\u00e9t\u00e9 acqu\u00e9reuse \u2014 ou de la soci\u00e9t\u00e9 cible acquise elle-m\u00eame \u2014 qu\u2019elle \u00e9mette une obligation garantissant la contrepartie non encore vers\u00e9e. La d\u00e9benture cr\u00e9e g\u00e9n\u00e9ralement \u00e0 la fois une charge fixe sur des actifs sp\u00e9cifiques identifiables (tels que les terrains, les installations et les machines, ainsi que la propri\u00e9t\u00e9 intellectuelle) et une charge flottante sur les autres actifs de la soci\u00e9t\u00e9 et sur l\u2019ensemble de son activit\u00e9. <\/p>\n\n\n\n

          Lorsque la cr\u00e9ance est accord\u00e9e par l\u2019entit\u00e9 acheteuse, le vendeur dispose d\u2019une s\u00fbret\u00e9 sur les actifs de l\u2019acheteur. Lorsqu\u2019elle est accord\u00e9e par la soci\u00e9t\u00e9 cible (que le vendeur vient de c\u00e9der), la garantie porte sur l\u2019activit\u00e9 m\u00eame qui a \u00e9t\u00e9 acquise \u2014 bien que cette approche soul\u00e8ve des complexit\u00e9s structurelles et juridiques suppl\u00e9mentaires, notamment la n\u00e9cessit\u00e9 de d\u00e9terminer si le fait que la soci\u00e9t\u00e9 cible accorde une garantie pour les obligations de l\u2019acheteur constitue une aide financi\u00e8re illicite au sens de la loi de 2006 sur les soci\u00e9t\u00e9s. <\/p>\n\n\n\n

          Conditions d'inscription<\/strong> <\/p>\n\n\n\n

          Une s\u00fbret\u00e9 constitu\u00e9e par une soci\u00e9t\u00e9 doit \u00eatre enregistr\u00e9e aupr\u00e8s du registre des soci\u00e9t\u00e9s (Companies House) dans un d\u00e9lai de 21 jours \u00e0 compter de sa constitution. \u00c0 d\u00e9faut d'enregistrement, la s\u00fbret\u00e9 est nulle \u00e0 l'\u00e9gard d'un liquidateur, d'un administrateur judiciaire ou des autres cr\u00e9anciers de la soci\u00e9t\u00e9. La priorit\u00e9 entre les s\u00fbret\u00e9s concurrentes est g\u00e9n\u00e9ralement d\u00e9termin\u00e9e par l'ordre d'enregistrement. <\/p>\n\n\n\n

          \u2714 Avantages<\/strong> <\/td>\u2718 Inconv\u00e9nients<\/strong> <\/td><\/tr>
          Elle offre une v\u00e9ritable garantie sur les actifs r\u00e9els de l'entreprise, plut\u00f4t que sur le risque de cr\u00e9dit personnel. <\/td>L'enregistrement aupr\u00e8s de Companies House est public : les concurrents et les contreparties auront ainsi connaissance de cette garantie. <\/td><\/tr>
          Une s\u00fbret\u00e9 r\u00e9elle conf\u00e8re \u00e0 son titulaire une priorit\u00e9 sur les biens grev\u00e9s par rapport aux cr\u00e9anciers chirographaires et (dans certains cas) aux cr\u00e9anciers privil\u00e9gi\u00e9s. <\/td>Une garantie flottante peut \u00eatre expos\u00e9e aux cr\u00e9ances des cr\u00e9anciers privil\u00e9gi\u00e9s (tels que les salari\u00e9s) ainsi qu\u2019\u00e0 la part r\u00e9serv\u00e9e aux cr\u00e9anciers chirographaires en vertu de la loi de 1986 sur l\u2019insolvabilit\u00e9. <\/td><\/tr>
          Une s\u00fbret\u00e9 flottante, associ\u00e9e \u00e0 une s\u00fbret\u00e9 flottante \u00e9ligible, conf\u00e8re \u00e0 son titulaire le droit de nommer un administrateur \u2014 un outil d'ex\u00e9cution tr\u00e8s efficace. <\/td>Si la soci\u00e9t\u00e9 acqu\u00e9reuse a des pr\u00eateurs dont les s\u00fbret\u00e9s sont de rang sup\u00e9rieur, la d\u00e9benture du vendeur pourrait se trouver subordonn\u00e9e \u00e0 celles-ci, ce qui rendrait son ex\u00e9cution d'une utilit\u00e9 pratique limit\u00e9e. <\/td><\/tr>
          L'enregistrement aupr\u00e8s du registre des soci\u00e9t\u00e9s (Companies House) permet de notifier aux tiers l'existence de la s\u00fbret\u00e9, garantissant ainsi la priorit\u00e9. <\/td>Une ex\u00e9cution par voie administrative ou par mise sous s\u00e9questre est co\u00fbteuse, perturbatrice et peut nuire \u00e0 la valeur de l'entreprise. <\/td><\/tr>
          Peut \u00eatre adapt\u00e9 pour couvrir les actifs sp\u00e9cifiques de grande valeur qui pr\u00e9sentent le plus d'int\u00e9r\u00eat pour le vendeur. <\/td>Certaines consid\u00e9rations li\u00e9es \u00e0 l'aide financi\u00e8re peuvent limiter la possibilit\u00e9 de prendre des garanties sur les actifs propres de la soci\u00e9t\u00e9 cible. <\/td><\/tr><\/tbody><\/table><\/figure>\n\n\n\n

          3. Hypoth\u00e8que ou charge l\u00e9gale grevant un terrain ou un bien immobilier<\/strong> <\/h3>\n\n\n\n

          Lorsque l'acqu\u00e9reur ou la soci\u00e9t\u00e9 cible est propri\u00e9taire d'un bien immobilier \u2014 locaux commerciaux, terrain \u00e0 b\u00e2tir ou immeuble de placement \u2014, le vendeur peut demander la constitution d'une hypoth\u00e8que l\u00e9gale ou d'une charge sur ce bien \u00e0 titre de garantie du prix d'achat diff\u00e9r\u00e9. Il s'agit de l'une des formes de garantie les plus solides pr\u00e9vues par le droit anglais, car un bien immobilier est un actif corporel et identifiable, pour lequel il existe une proc\u00e9dure d'ex\u00e9cution bien \u00e9tablie. <\/p>\n\n\n\n

          Une hypoth\u00e8que l\u00e9gale grevant un bien immobilier enregistr\u00e9 doit \u00eatre inscrite au Registre foncier de Sa Majest\u00e9 (HM Land Registry). Une fois enregistr\u00e9e, la charge du vendeur figure dans le registre des titres de propri\u00e9t\u00e9 et ne peut \u00eatre ignor\u00e9e par aucun acqu\u00e9reur ou cr\u00e9ancier hypoth\u00e9caire ult\u00e9rieur. Le vendeur (en tant que cr\u00e9ancier hypoth\u00e9caire) dispose d\u2019un pouvoir l\u00e9gal de vente en cas de d\u00e9faut de paiement, sous r\u00e9serve du respect des obligations de notification applicables. <\/p>\n\n\n\n

          \u2714 Avantages<\/strong> <\/td>\u2718 Inconv\u00e9nients<\/strong> <\/td><\/tr>
          Un terrain est un actif durable et identifiable dont la valeur peut \u00eatre \u00e9valu\u00e9e de mani\u00e8re ind\u00e9pendante. <\/td>Cette option n'est disponible que lorsque l'acqu\u00e9reur ou la soci\u00e9t\u00e9 cible d\u00e9tient des biens immobiliers \u2014 de nombreuses entit\u00e9s d'acquisition sont en effet des soci\u00e9t\u00e9s holding \u00e0 faible actif. <\/td><\/tr>
          L'inscription au cadastre britannique (HM Land Registry) conf\u00e8re une protection de priorit\u00e9 absolue contre toute transaction ult\u00e9rieure. <\/td>La valeur des biens immobiliers peut baisser, ce qui r\u00e9duit la valeur de la garantie entre la date de conclusion du contrat et la date d'ex\u00e9cution. <\/td><\/tr>
          Le droit l\u00e9gal de vente en cas de d\u00e9faut de paiement constitue un m\u00e9canisme d'ex\u00e9cution simple et efficace. <\/td>La mise en recouvrement par voie de vente n\u00e9cessite le respect des obligations l\u00e9gales en mati\u00e8re de notification et peut prendre plusieurs mois. <\/td><\/tr>
          La garantie immobili\u00e8re est un concept bien connu des pr\u00eateurs commerciaux ; elle peut \u00eatre \u00e9valu\u00e9e et consid\u00e9r\u00e9e comme fiable en toute confiance. <\/td>Si les pr\u00eateurs actuels d\u00e9tiennent une s\u00fbret\u00e9 de premier rang sur ce m\u00eame bien immobilier, la s\u00fbret\u00e9 du vendeur pourrait \u00eatre class\u00e9e en deuxi\u00e8me rang et n'avoir qu'une valeur pratique limit\u00e9e. <\/td><\/tr>
          Cette garantie reste valable m\u00eame en cas d'insolvabilit\u00e9 de la soci\u00e9t\u00e9 acqu\u00e9reuse, \u00e0 condition que la s\u00fbret\u00e9 soit prioritaire par rapport aux autres cr\u00e9anciers garantis. <\/td>Des droits de mutation immobili\u00e8re (SDLT) et des frais d'enregistrement foncier peuvent \u00eatre dus lors de la constitution et de l'enregistrement de l'hypoth\u00e8que. <\/td><\/tr>
           <\/td>L'acheteur exigera la mainlev\u00e9e de la charge d\u00e8s le paiement, ce qui n\u00e9cessitera des d\u00e9marches administratives suppl\u00e9mentaires. <\/td><\/tr><\/tbody><\/table><\/figure>\n\n\n\n

          4. Accord de d\u00e9p\u00f4t fiduciaire ou retenue<\/strong> <\/h3>\n\n\n\n

          Un contrat d'entiercement consiste \u00e0 placer une somme d'argent \u2014 provenant soit du prix d'achat payable \u00e0 la conclusion de la transaction, soit d'une source distincte \u2014 sur un compte d\u00e9sign\u00e9 d\u00e9tenu par un tiers mandataire (souvent un cabinet d'avocats ou un prestataire sp\u00e9cialis\u00e9 dans l'entiercement). Les fonds plac\u00e9s en d\u00e9p\u00f4t fiduciaire sont vers\u00e9s au vendeur lorsque certaines conditions sont remplies, ou \u00e0 l\u2019acheteur si ces conditions ne sont pas remplies ou si le vendeur ne fait pas valoir de r\u00e9clamation valable dans le d\u00e9lai convenu. <\/p>\n\n\n\n

          Ce m\u00e9canisme est particuli\u00e8rement courant dans deux contextes : comme garantie pour les r\u00e9clamations au titre des garanties et des indemnit\u00e9s (lorsqu\u2019une retenue est pr\u00e9lev\u00e9e sur le prix d\u2019acquisition en attendant l\u2019expiration du d\u00e9lai de r\u00e9clamation au titre de la garantie) et comme garantie pour des passifs sp\u00e9cifiques connus identifi\u00e9s lors de la due diligence. Il peut \u00e9galement servir de garantie pour les paiements au titre d\u2019une clause d\u2019earn-out ou d\u2019un prix d\u2019acquisition \u00e9chelonn\u00e9 et diff\u00e9r\u00e9. <\/p>\n\n\n\n

          Comment fonctionne concr\u00e8tement un compte de d\u00e9p\u00f4t fiduciaire ?<\/strong> <\/p>\n\n\n\n

            \n
          • Les parties conviennent du montant \u00e0 placer sous s\u00e9questre, de l'identit\u00e9 de l'agent de s\u00e9questre et des conditions de d\u00e9blocage. <\/li>\n<\/ul>\n\n\n\n
              \n
            • L'agent fiduciaire conserve les fonds sur un compte distinct et isol\u00e9, et ne les d\u00e9bloque que dans le strict respect des dispositions du contrat de d\u00e9p\u00f4t fiduciaire. <\/li>\n<\/ul>\n\n\n\n
                \n
              • Le contrat de d\u00e9p\u00f4t fiduciaire pr\u00e9cise la marche \u00e0 suivre en cas de litige : en r\u00e8gle g\u00e9n\u00e9rale, les fonds restent bloqu\u00e9s sur le compte fiduciaire jusqu'\u00e0 ce que le litige soit r\u00e9gl\u00e9. <\/li>\n<\/ul>\n\n\n\n
                  \n
                • Les int\u00e9r\u00eats g\u00e9n\u00e9r\u00e9s par les fonds plac\u00e9s en d\u00e9p\u00f4t fiduciaire sont g\u00e9n\u00e9ralement vers\u00e9s \u00e0 la partie qui a finalement droit au capital. <\/li>\n<\/ul>\n\n\n\n
                  \u2714 Avantages<\/strong> <\/td>\u2718 Inconv\u00e9nients<\/strong> <\/td><\/tr>
                  Les fonds plac\u00e9s sous s\u00e9questre sont isol\u00e9s et ne sont pas accessibles aux cr\u00e9anciers de l'acheteur en cas d'insolvabilit\u00e9, ce qui offre une v\u00e9ritable garantie et non une simple promesse contractuelle. <\/td>Cela implique que l'acheteur dispose des fonds n\u00e9cessaires au moment de la conclusion de la vente et soit pr\u00eat \u00e0 s'engager \u00e0 les verser, ce qui n'est pas toujours possible. <\/td><\/tr>
                  Aucune mesure d'ex\u00e9cution n'est n\u00e9cessaire : il suffit que le vendeur donne instruction \u00e0 l'agent fiduciaire de d\u00e9bloquer les fonds d\u00e8s la survenance de l'\u00e9v\u00e9nement d\u00e9clencheur. <\/td>Les honoraires de l'agent fiduciaire et les frais juridiques li\u00e9s \u00e0 la r\u00e9daction du contrat de d\u00e9p\u00f4t fiduciaire viennent s'ajouter aux co\u00fbts de la transaction. <\/td><\/tr>
                  Le recours \u00e0 un interm\u00e9diaire tiers neutre \u00e9limine le risque que l'acheteur d\u00e9tourne les fonds. <\/td>L'acheteur est priv\u00e9 du b\u00e9n\u00e9fice \u00e9conomique des fonds plac\u00e9s sous s\u00e9questre pendant toute la dur\u00e9e de cette p\u00e9riode, ce qui entra\u00eene un co\u00fbt de financement r\u00e9el. <\/td><\/tr>
                  Flexible \u2014 peut \u00eatre con\u00e7u pour couvrir tout type d'obligation diff\u00e9r\u00e9e ou conditionnelle. <\/td>Les litiges relatifs aux conditions de lib\u00e9ration peuvent s'av\u00e9rer complexes et n\u00e9cessiter une proc\u00e9dure judiciaire ou un arbitrage pour \u00eatre r\u00e9solus. <\/td><\/tr>
                  Cette mesure s'applique m\u00eame en cas d'insolvabilit\u00e9 de l'acheteur, car les fonds ne font pas partie de sa masse d'insolvabilit\u00e9. <\/td>Cette m\u00e9thode ne s'applique pas lorsque la contrepartie diff\u00e9r\u00e9e d\u00e9pend des r\u00e9sultats futurs (clause d'earn-out) et que son montant n'est pas encore connu. <\/td><\/tr><\/tbody><\/table><\/figure>\n\n\n\n

                  5. Titres de cr\u00e9ance garantis<\/strong> <\/h3>\n\n\n\n

                  Dans les transactions o\u00f9 la contrepartie diff\u00e9r\u00e9e prend la forme d\u2019un pr\u00eat du vendeur \u2014 le vendeur pr\u00eatant en effet le montant diff\u00e9r\u00e9 \u00e0 l\u2019acheteur, qui devra le rembourser au fil du temps \u2014, cette obligation est souvent consign\u00e9e dans un acte de pr\u00eat. Un titre de pr\u00eat est un titre de cr\u00e9ance \u00e9mis par l\u2019acheteur, qui reconna\u00eet le montant d\u00fb, le taux d\u2019int\u00e9r\u00eat et les conditions de remboursement. <\/p>\n\n\n\n

                  Les titres de cr\u00e9ance peuvent \u00eatre non garantis (auquel cas le vendeur est simplement un cr\u00e9ancier chirographaire) ou garantis (auquel cas le titre de cr\u00e9ance est adoss\u00e9 \u00e0 une obligation, une hypoth\u00e8que ou toute autre s\u00fbret\u00e9). Un billet de pr\u00eat garanti, associ\u00e9 \u00e0 une obligation sur les actifs de l\u2019acheteur, fournit au vendeur \u00e0 la fois un titre de cr\u00e9ance document\u00e9 et un titre adoss\u00e9 \u00e0 des actifs r\u00e9els. <\/p>\n\n\n\n

                  Les titres de cr\u00e9ance peuvent \u00e9galement prendre la forme d'instruments convertibles, ce qui permet au vendeur de convertir le solde restant d\u00fb en participation dans le capital de l'acheteur si certaines conditions sont remplies, ce qui peut s'av\u00e9rer int\u00e9ressant dans le contexte d'une entreprise en phase de croissance. <\/p>\n\n\n\n

                  \u2714 Avantages<\/strong> <\/td>\u2718 Inconv\u00e9nients<\/strong> <\/td><\/tr>
                  Cela permet de cr\u00e9er une obligation de dette officielle et document\u00e9e, assortie d'un \u00e9ch\u00e9ancier de remboursement clair, ce qui rend plus difficile toute contestation de la part de l'acheteur. <\/td>Un billet \u00e0 ordre non garanti expose le vendeur au risque d'\u00eatre consid\u00e9r\u00e9 comme un cr\u00e9ancier chirographaire en cas d'insolvabilit\u00e9 de l'acheteur. <\/td><\/tr>
                  Peut porter int\u00e9r\u00eat, ce qui permet de indemniser le vendeur pour la valeur temporelle de l'argent pendant la p\u00e9riode de report. <\/td>Cela n\u00e9cessite une r\u00e9daction minutieuse du contrat de pr\u00eat, notamment en ce qui concerne les cas de d\u00e9faillance, les clauses d'acc\u00e9l\u00e9ration et les accords entre cr\u00e9anciers si d'autres pr\u00eateurs sont impliqu\u00e9s. <\/td><\/tr>
                  Si la transaction est garantie par une obligation, le vendeur b\u00e9n\u00e9ficie d'une protection adoss\u00e9e \u00e0 des actifs r\u00e9els, en plus du droit contractuel au remboursement. <\/td>Les pr\u00eateurs de premier rang qui accordent un financement d'acquisition peuvent exiger que le pr\u00eat du vendeur soit subordonn\u00e9, ce qui signifie que le vendeur ne sera rembours\u00e9 qu'une fois la dette bancaire acquitt\u00e9e. <\/td><\/tr>
                  Il peut \u00eatre con\u00e7u de mani\u00e8re \u00e0 \u00eatre cessible, ce qui permet au vendeur de c\u00e9der le titre de cr\u00e9ance \u00e0 un tiers s'il a besoin de liquidit\u00e9s. <\/td>Le traitement fiscal des titres de cr\u00e9ance peut s'av\u00e9rer complexe, en particulier pour les vendeurs qui sont des particuliers ou qui doivent tenir compte des dispositions relatives \u00e0 l'exon\u00e9ration en cas de report d'imposition. <\/td><\/tr>
                  Flexibilit\u00e9 \u2014 les conditions de remboursement, les taux d'int\u00e9r\u00eat et les garanties peuvent tous \u00eatre adapt\u00e9s \u00e0 chaque op\u00e9ration. <\/td>L'acqu\u00e9reur peut se soustraire \u00e0 ses obligations en mati\u00e8re d'int\u00e9r\u00eats, notamment au d\u00e9but de la p\u00e9riode suivant l'acquisition. <\/td><\/tr><\/tbody><\/table><\/figure>\n\n\n\n

                  6. R\u00e9serve de propri\u00e9t\u00e9 sur les actions<\/strong> <\/h3>\n\n\n\n

                  Dans certaines transactions \u2014 notamment lorsque l'acheteur effectue des paiements \u00e9chelonn\u00e9s dans le temps \u2014, le vendeur peut n\u00e9gocier le maintien de la propri\u00e9t\u00e9 l\u00e9gale d'une partie ou de la totalit\u00e9 des actions jusqu'au paiement int\u00e9gral de la contrepartie diff\u00e9r\u00e9e. Ce principe s\u2019apparente \u00e0 celui d\u2019une vente conditionnelle : l\u2019acheteur b\u00e9n\u00e9ficie des avantages \u00e9conomiques li\u00e9s \u00e0 la propri\u00e9t\u00e9 (dividendes, droits de vote, acc\u00e8s \u00e0 l\u2019entreprise), mais la propri\u00e9t\u00e9 l\u00e9gale reste acquise au vendeur jusqu\u2019\u00e0 ce que l\u2019obligation de paiement soit remplie. <\/p>\n\n\n\n

                  Cet accord doit \u00eatre r\u00e9dig\u00e9 avec soin afin de d\u00e9finir clairement les droits dont b\u00e9n\u00e9ficie l'acheteur pendant la p\u00e9riode transitoire et de garantir que toute s\u00fbret\u00e9 r\u00e9elle grevant les actions conserv\u00e9es soit d\u00fbment document\u00e9e et, lorsque l'acheteur est une soci\u00e9t\u00e9, enregistr\u00e9e. Il doit \u00e9galement pr\u00e9voir les dispositions applicables en cas d'insolvabilit\u00e9 de l'une ou l'autre des parties pendant la p\u00e9riode de conservation. <\/p>\n\n\n\n

                  \u2714 Avantages<\/strong> <\/td>\u2718 Inconv\u00e9nients<\/strong> <\/td><\/tr>
                  Le fait de conserver la propri\u00e9t\u00e9 l\u00e9gale constitue un levier puissant pour le vendeur : l'acheteur ne peut disposer librement des actions tant que cette obligation n'est pas remplie. <\/td>La gestion de la p\u00e9riode transitoire \u2014 en particulier la gouvernance de la soci\u00e9t\u00e9 cible \u2014 peut s'av\u00e9rer complexe tant que la propri\u00e9t\u00e9 juridique reste dissoci\u00e9e de la propri\u00e9t\u00e9 \u00e9conomique. <\/td><\/tr>
                  Cela ne d\u00e9pend pas de la valeur des biens appartenant \u00e0 des tiers : le vendeur conserve ce qu\u2019il poss\u00e8de d\u00e9j\u00e0. <\/td>Un acqu\u00e9reur qui ne d\u00e9tient qu'un droit de jouissance (et non un droit de propri\u00e9t\u00e9) peut rencontrer des difficult\u00e9s avec les pr\u00eateurs, les actionnaires ou les contreparties qui exigent la pleine propri\u00e9t\u00e9 l\u00e9gale. <\/td><\/tr>
                  Peut \u00eatre associ\u00e9 \u00e0 un nantissement d'actions (voir ci-dessous) pour b\u00e9n\u00e9ficier d'une protection suppl\u00e9mentaire. <\/td>L'insolvabilit\u00e9 de l'une ou l'autre des parties pendant la p\u00e9riode de conservation soul\u00e8ve des questions complexes quant \u00e0 la propri\u00e9t\u00e9 des actions. <\/td><\/tr>
                  Particuli\u00e8rement efficace dans le cadre d'op\u00e9rations o\u00f9 la soci\u00e9t\u00e9 cible est tr\u00e8s rentable et o\u00f9 l'acqu\u00e9reur souhaite obtenir rapidement un titre de propri\u00e9t\u00e9 sans vice. <\/td>Ne prot\u00e8ge pas contre une baisse de la valeur des actions pendant la p\u00e9riode de report. <\/td><\/tr>
                  Il n'est pas n\u00e9cessaire de proc\u00e9der \u00e0 un enregistrement aupr\u00e8s de Companies House dans le seul but de conserver la propri\u00e9t\u00e9 l\u00e9gale. <\/td>Ne convient pas aux structures de paiement diff\u00e9r\u00e9 (earn-out) dans lesquelles le montant total de la contrepartie \u00e0 verser n'est pas connu au moment de la conclusion de la transaction. <\/td><\/tr><\/tbody><\/table><\/figure>\n\n\n\n

                  7. Nantissement ou constitution d'une s\u00fbret\u00e9 sur les actions de la soci\u00e9t\u00e9 cible<\/strong> <\/h3>\n\n\n\n

                  Un nantissement d'actions \u2014 officiellement, une s\u00fbret\u00e9 sur les actions \u2014 consiste pour l'acqu\u00e9reur \u00e0 constituer en garantie, au profit du c\u00e9dant, les actions de la soci\u00e9t\u00e9 cible acquise. Si l'acqu\u00e9reur manque \u00e0 ses obligations de paiement de la contrepartie diff\u00e9r\u00e9e, le c\u00e9dant peut faire valoir le nantissement et soit r\u00e9cup\u00e9rer la propri\u00e9t\u00e9 l\u00e9gale des actions, soit les vendre \u00e0 un tiers. <\/p>\n\n\n\n

                  Une s\u00fbret\u00e9 sur les actions d'une soci\u00e9t\u00e9 priv\u00e9e prend g\u00e9n\u00e9ralement la forme d'une hypoth\u00e8que en \u00e9quit\u00e9 ou d'une s\u00fbret\u00e9 fixe. Pour \u00eatre opposable aux tiers et garantir la priorit\u00e9, la charge doit \u00eatre enregistr\u00e9e aupr\u00e8s de Companies House (si elle est consentie par une soci\u00e9t\u00e9) et les certificats d\u2019actions ainsi qu\u2019un formulaire de cession d\u2019actions sign\u00e9 en blanc doivent \u00eatre d\u00e9pos\u00e9s aupr\u00e8s du vendeur ou de ses avocats \u00e0 titre de garantie suppl\u00e9mentaire. <\/p>\n\n\n\n

                  \u2714 Avantages<\/strong> <\/td>\u2718 Inconv\u00e9nients<\/strong> <\/td><\/tr>
                  Garantie directement sur le bien m\u00eame qui a \u00e9t\u00e9 vendu : si l'acheteur ne paie pas, le vendeur peut, en effet, r\u00e9cup\u00e9rer l'entreprise. <\/td>La valeur de la garantie d\u00e9pend enti\u00e8rement de la valeur de la soci\u00e9t\u00e9 cible au moment de l'ex\u00e9cution : si la situation de l'entreprise s'est d\u00e9t\u00e9rior\u00e9e, le vendeur risque de ne r\u00e9cup\u00e9rer qu'une partie du prix d'achat restant d\u00fb. <\/td><\/tr>
                  L'ex\u00e9cution (par le rachat des actions) peut s'av\u00e9rer rapide et simple par rapport \u00e0 la r\u00e9alisation d'autres formes de garanties. <\/td>La mise en \u0153uvre peut s'av\u00e9rer complexe, notamment si la soci\u00e9t\u00e9 vis\u00e9e compte des pr\u00eateurs ou des actionnaires tiers dont les int\u00e9r\u00eats doivent \u00eatre pris en compte. <\/td><\/tr>
                  Un levier tr\u00e8s efficace : la perspective de perdre la soci\u00e9t\u00e9 cible constitue une forte incitation pour l'acqu\u00e9reur \u00e0 honorer ses obligations de paiement. <\/td>Des probl\u00e8mes entre cr\u00e9anciers peuvent survenir lorsque les pr\u00eateurs de la soci\u00e9t\u00e9 cible d\u00e9tiennent des s\u00fbret\u00e9s sur les actifs de celle-ci : le nantissement des actions effectu\u00e9 par le vendeur peut alors \u00eatre subordonn\u00e9 aux s\u00fbret\u00e9s existantes. <\/td><\/tr>
                  La garantie ne d\u00e9pend pas de la valeur des actifs propres de l'acheteur : elle est adoss\u00e9e \u00e0 la valeur de la soci\u00e9t\u00e9 cible. <\/td>L'acheteur s'opposera \u00e0 un nantissement d'actions, car cela limite sa libert\u00e9 d'agir vis-\u00e0-vis de la soci\u00e9t\u00e9 cible (par exemple, refinancement, restructuration du groupe). <\/td><\/tr>
                  Peut \u00eatre associ\u00e9 \u00e0 une procuration irr\u00e9vocable, conf\u00e9rant au vendeur des droits de vote sur les actions dans certaines circonstances. <\/td>Si l'acheteur est \u00e0 l'origine de la baisse de valeur de la soci\u00e9t\u00e9 cible, le vendeur pourrait se retrouver \u00e0 faire valoir une garantie dont la valeur est inf\u00e9rieure \u00e0 la dette en cours. <\/td><\/tr><\/tbody><\/table><\/figure>\n\n\n\n

                  Deuxi\u00e8me partie : Quelles sont les options qui s'offrent \u00e0 un acheteur qui ne peut pas ou ne souhaite pas fournir une garantie personnelle ?<\/strong> <\/h2>\n\n\n\n

                  La demande d\u2019une garantie personnelle est l\u2019un des aspects les plus courants \u2014 et les plus contest\u00e9s \u2014 d\u2019une n\u00e9gociation portant sur un paiement diff\u00e9r\u00e9. Les acheteurs institutionnels, les soci\u00e9t\u00e9s de capital-investissement, les family offices et les \u00e9quipes charg\u00e9es des rachats par les cadres refusent syst\u00e9matiquement de fournir des garanties personnelles. Les raisons sont diverses : les pr\u00eateurs peuvent interdire les garanties personnelles comme condition du financement ; les investisseurs peuvent ne pas vouloir s\u2019exposer personnellement ; ou encore l\u2019acqu\u00e9reur peut simplement consid\u00e9rer la responsabilit\u00e9 personnelle comme commercialement inacceptable dans le cadre d\u2019une structure d\u2019acquisition \u00e0 responsabilit\u00e9 limit\u00e9e. <\/p>\n\n\n\n

                  La question qui se pose alors est la suivante : que peut proposer un acheteur \u00e0 la place d'une garantie personnelle pour rassurer v\u00e9ritablement le vendeur, sans pour autant mettre en p\u00e9ril son patrimoine personnel ? Les options suivantes constituent les principales alternatives disponibles dans le cadre des transactions r\u00e9gies par le droit anglais. <\/p>\n\n\n\n

                  1. Garantie d'une soci\u00e9t\u00e9 m\u00e8re ou d'une soci\u00e9t\u00e9 du groupe<\/strong> <\/h3>\n\n\n\n

                  Lorsque l\u2019acheteur est une entit\u00e9 ad hoc (SPV) ou une filiale au sein d\u2019un groupe plus vaste, le vendeur peut accepter une garantie fournie par la soci\u00e9t\u00e9 m\u00e8re ou la soci\u00e9t\u00e9 holding ultime de l\u2019acheteur, en lieu et place d\u2019une garantie personnelle donn\u00e9e par un particulier. Une garantie d\u2019entreprise est, sur le plan structurel, identique \u00e0 une garantie personnelle \u2014 il s\u2019agit d\u2019un engagement pris par le garant de s\u2019acquitter de l\u2019obligation en cas de d\u00e9faillance du d\u00e9biteur principal \u2014 mais le garant est une personne morale et non une personne physique. <\/p>\n\n\n\n

                  La valeur d'une garantie d'entreprise d\u00e9pend enti\u00e8rement de la situation financi\u00e8re de l'entit\u00e9 qui la fournit. Une garantie \u00e9manant d'une soci\u00e9t\u00e9 m\u00e8re solidement capitalis\u00e9e et solvable constitue une s\u00fbret\u00e9 v\u00e9ritablement pr\u00e9cieuse. En revanche, une garantie fournie par une soci\u00e9t\u00e9 holding r\u00e9cemment constitu\u00e9e et d\u00e9pourvue d'actifs n'a que tr\u00e8s peu de valeur. <\/p>\n\n\n\n

                  Conseil pratique : les vendeurs doivent toujours proc\u00e9der \u00e0 une v\u00e9rification pr\u00e9alable de l'entit\u00e9 garante.<\/em> 
                  Demandez les comptes certifi\u00e9s des trois derni\u00e8res ann\u00e9es de la soci\u00e9t\u00e9 garante.<\/em> 
                  V\u00e9rifiez si le garant lui-m\u00eame fait l'objet de dispositions en mati\u00e8re de s\u00fbret\u00e9s susceptibles de limiter sa capacit\u00e9 \u00e0 fournir la garantie.<\/em> <\/p>\n\n\n\n

                  \u2714 Avantages<\/strong> <\/td>\u2718 Inconv\u00e9nients<\/strong> <\/td><\/tr>
                  Cela permet d'\u00e9viter la responsabilit\u00e9 personnelle des particuliers tout en dotant l'entit\u00e9 garante de la capacit\u00e9 juridique. <\/td>Une soci\u00e9t\u00e9 garante peut elle-m\u00eame devenir insolvable \u2014 le vendeur risque alors de se retrouver avec deux cr\u00e9ances sans valeur au lieu d'une seule. <\/td><\/tr>
                  Le patrimoine d'une entreprise est g\u00e9n\u00e9ralement plus stable et plus transparent que le patrimoine personnel. <\/td>La situation financi\u00e8re du garant peut se d\u00e9t\u00e9riorer entre la date de conclusion du contrat et celle de son ex\u00e9cution. <\/td><\/tr>
                  Dans la pratique, une garantie d'entreprise bien r\u00e9dig\u00e9e peut s'av\u00e9rer aussi efficace qu'une garantie personnelle. <\/td>Le groupe d'acqu\u00e9reurs pourrait se montrer r\u00e9ticent \u00e0 autoriser une soci\u00e9t\u00e9 d'exploitation \u00e0 fournir des garanties pour la dette de la structure d'acquisition. <\/td><\/tr>
                  La situation financi\u00e8re du garant peut \u00eatre \u00e9valu\u00e9e de mani\u00e8re objective \u00e0 partir des comptes accessibles au public. <\/td>Les administrateurs de la soci\u00e9t\u00e9 garante sont soumis \u00e0 des obligations fiduciaires qui peuvent limiter leur capacit\u00e9 \u00e0 accorder des garanties sans l'accord des actionnaires. <\/td><\/tr><\/tbody><\/table><\/figure>\n\n\n\n

                  2. D\u00e9p\u00f4t fiduciaire ou retenue de fonds \u00e0 la conclusion de la vente<\/strong> <\/h3>\n\n\n\n

                  Comme d\u00e9crit dans la premi\u00e8re partie, un m\u00e9canisme de d\u00e9p\u00f4t fiduciaire constitue l\u2019une des alternatives les plus efficaces \u00e0 une garantie personnelle. Lors de la conclusion de la transaction, l\u2019acheteur verse sur un compte de d\u00e9p\u00f4t fiduciaire une somme suffisante pour couvrir le prix diff\u00e9r\u00e9 (ou une partie significative de celui-ci), somme qui est d\u00e9tenue par un tiers neutre. Le droit de recouvrement du vendeur s\u2019exerce \u00e0 l\u2019encontre du fonds lui-m\u00eame plut\u00f4t qu\u2019\u00e0 l\u2019encontre de l\u2019acheteur \u00e0 titre personnel. <\/p>\n\n\n\n

                  Du point de vue de l'acheteur, cette approche permet d'\u00e9viter tout risque personnel. Du point de vue du vendeur, les fonds plac\u00e9s sous s\u00e9questre offrent une garantie de recouvrement ind\u00e9pendante de la solvabilit\u00e9 de l'acheteur ou du garant. <\/p>\n\n\n\n

                  La principale contrainte r\u00e9side dans le fait que l'acheteur doit disposer \u2014 ou \u00eatre en mesure d'emprunter \u2014 les fonds plac\u00e9s sous s\u00e9questre au moment de la conclusion de la transaction. Dans le cadre d'op\u00e9rations \u00e0 effet de levier o\u00f9 l'acheteur a pouss\u00e9 son financement \u00e0 la limite pour financer l'acquisition, il peut s'av\u00e9rer impossible de consacrer des fonds suppl\u00e9mentaires au s\u00e9questre. <\/p>\n\n\n\n

                  3. Privil\u00e8ge sur les actifs de l'acheteur ou de la soci\u00e9t\u00e9 cible<\/strong> <\/h3>\n\n\n\n

                  Lorsque l\u2019acheteur dispose d\u2019actifs \u2014 ou lorsque la soci\u00e9t\u00e9 cible poss\u00e8de des actifs pouvant faire l\u2019objet d\u2019une s\u00fbret\u00e9 \u2014, une obligation sur ces actifs offre une garantie r\u00e9elle et ex\u00e9cutoire sans exiger de responsabilit\u00e9 personnelle de la part des particuliers. Comme indiqu\u00e9 dans la premi\u00e8re partie, une obligation d\u00fbment enregistr\u00e9e conf\u00e8re au vendeur une priorit\u00e9 sur les actifs grev\u00e9s par rapport aux cr\u00e9anciers chirographaires et, par le biais d\u2019une charge flottante \u00e9ligible, le droit de nommer un administrateur. <\/p>\n\n\n\n

                  Dans le cadre d'un rachat par les cadres, l'acqu\u00e9reur (g\u00e9n\u00e9ralement une nouvelle soci\u00e9t\u00e9) ne disposera que d'actifs propres limit\u00e9s au moment de la conclusion de l'op\u00e9ration. Toutefois, une fois la soci\u00e9t\u00e9 cible acquise, la nouvelle soci\u00e9t\u00e9 d\u00e9tiendra g\u00e9n\u00e9ralement les actions de cette derni\u00e8re comme actif principal. Une s\u00fbret\u00e9 sur ces actions (un nantissement d\u2019actions), combin\u00e9e \u00e0 une obligation sur les autres actifs de la nouvelle soci\u00e9t\u00e9, peut constituer un ensemble de garanties significatif. <\/p>\n\n\n\n

                  Les acqu\u00e9reurs doivent savoir que les pr\u00eateurs de premier rang qui accordent un financement d\u2019acquisition exigeront g\u00e9n\u00e9ralement une garantie de premier rang sur l\u2019ensemble des actifs de l\u2019acqu\u00e9reur et de la soci\u00e9t\u00e9 cible. Cela signifie que l\u2019obligation du vendeur serait de deuxi\u00e8me rang, ce qui limiterait sa valeur pratique si la dette bancaire est importante. Dans ces circonstances, des n\u00e9gociations entre les cr\u00e9anciers \u2014 \u00e0 savoir le vendeur, l\u2019acheteur et la banque pr\u00eateuse \u2014 s\u2019av\u00e8rent souvent n\u00e9cessaires. <\/p>\n\n\n\n

                  4. Gage sur les actions de la soci\u00e9t\u00e9 cible<\/strong> <\/h3>\n\n\n\n

                  Une s\u00fbret\u00e9 sur les actions de la soci\u00e9t\u00e9 cible (telle que d\u00e9crite dans la premi\u00e8re partie) conf\u00e8re au vendeur une garantie sur l\u2019entreprise acquise elle-m\u00eame, sans pour autant engager la responsabilit\u00e9 personnelle des dirigeants de l\u2019acqu\u00e9reur. En cas de non-paiement de la contrepartie diff\u00e9r\u00e9e, le vendeur peut faire valoir le nantissement des actions et soit reprendre la propri\u00e9t\u00e9 de la soci\u00e9t\u00e9 cible, soit vendre les actions \u00e0 un tiers. <\/p>\n\n\n\n

                  Pour un acqu\u00e9reur qui ne souhaite pas fournir de garantie personnelle, accepter un nantissement d'actions est souvent plus acceptable d'un point de vue commercial : le risque se limite en effet \u00e0 la perte de l'entreprise acquise, et non \u00e0 celle de son patrimoine personnel. Pour le vendeur, cela peut constituer une alternative tr\u00e8s efficace, en particulier dans le cadre d'op\u00e9rations o\u00f9 la soci\u00e9t\u00e9 cible est une entreprise rentable et dot\u00e9e d'actifs importants. <\/p>\n\n\n\n

                  5. Lettre de cr\u00e9dit bancaire ou caution de bonne ex\u00e9cution<\/strong> <\/h3>\n\n\n\n

                  Une lettre de cr\u00e9dit bancaire (parfois appel\u00e9e \u00ab lettre de cr\u00e9dit de soutien \u00bb) est un engagement irr\u00e9vocable de la banque de l\u2019acheteur de verser une somme d\u00e9termin\u00e9e au vendeur \u00e0 la demande de ce dernier ou d\u00e8s que certaines conditions sont remplies, sans que le vendeur ait \u00e0 prouver le manquement de l\u2019acheteur ni \u00e0 engager de proc\u00e9dure \u00e0 son encontre. Il s'agit, en effet, d'une garantie adoss\u00e9e \u00e0 la solvabilit\u00e9 totale d'un \u00e9tablissement financier r\u00e9glement\u00e9. <\/p>\n\n\n\n

                  Les lettres de cr\u00e9dit sont couramment utilis\u00e9es dans le financement du commerce international, mais elles peuvent \u00e9galement \u00eatre utilis\u00e9es dans le cadre d'op\u00e9rations de fusion-acquisition nationales. La garantie de bonne ex\u00e9cution est un instrument similaire, g\u00e9n\u00e9ralement \u00e9mis par une compagnie d'assurance plut\u00f4t que par une banque, qui garantit le paiement d'une somme d\u00e9termin\u00e9e si l'acheteur ne respecte pas ses obligations contractuelles. <\/p>\n\n\n\n

                  \u2714 Avantages<\/strong> <\/td>\u2718 Inconv\u00e9nients<\/strong> <\/td><\/tr>
                  La solvabilit\u00e9 de la banque ou de l'assureur \u00e9metteur ne fait aucun doute : il s'agit du titre le plus s\u00fbr qui soit. <\/td>La banque \u00e9mettrice exigera de l'acheteur qu'il fournisse une contre-garantie, une s\u00fbret\u00e9 ou qu'il r\u00e9duise d'autres lignes de cr\u00e9dit \u2014 ce qui entra\u00eene un co\u00fbt r\u00e9el et a des r\u00e9percussions sur le financement de l'acheteur. <\/td><\/tr>
                  Le vendeur peut tirer sur la lettre de cr\u00e9dit d\u00e8s que le condition d\u00e9clencheuse sp\u00e9cifi\u00e9e se produit \u2014 sans qu'aucune proc\u00e9dure judiciaire ne soit n\u00e9cessaire. <\/td>Les frais d'\u00e9mission et les frais d'organisation peuvent \u00eatre consid\u00e9rables. <\/td><\/tr>
                  Ind\u00e9pendamment de la solvabilit\u00e9 de l'acheteur \u2014 le vendeur est prot\u00e9g\u00e9 m\u00eame si l'acheteur devient insolvable. <\/td>Les lettres de cr\u00e9dit sont g\u00e9n\u00e9ralement valables pour une dur\u00e9e limit\u00e9e et devront \u00eatre renouvel\u00e9es si la p\u00e9riode de paiement diff\u00e9r\u00e9 est longue. <\/td><\/tr>
                  Cela \u00e9vite au vendeur d'avoir \u00e0 se tourner personnellement contre l'acheteur. <\/td>Les conditions de d\u00e9clenchement doivent \u00eatre formul\u00e9es avec une grande pr\u00e9cision : un d\u00e9clenchement ambigu pourrait amener la banque \u00e0 refuser le paiement. <\/td><\/tr>
                  Peut \u00eatre con\u00e7u comme un instrument \u00e0 demande, payable sans qu'il soit n\u00e9cessaire de prouver le d\u00e9faut du sous-jacent. <\/td>Peu utilis\u00e9 dans les op\u00e9rations de fusions-acquisitions nationales au Royaume-Uni \u2014 certains acqu\u00e9reurs et leurs banques peuvent ne pas en conna\u00eetre les m\u00e9canismes. <\/td><\/tr><\/tbody><\/table><\/figure>\n\n\n\n

                  6. Transfert diff\u00e9r\u00e9 du titre de propri\u00e9t\u00e9<\/strong> <\/h3>\n\n\n\n

                  Lorsque l'acheteur n'est pas en mesure d'offrir d'autres formes de garantie mais que les parties souhaitent n\u00e9anmoins poursuivre la transaction, une solution consiste \u00e0 structurer celle-ci de mani\u00e8re \u00e0 ce que la propri\u00e9t\u00e9 l\u00e9gale des actions soit transf\u00e9r\u00e9e \u00e0 l'acheteur par tranches, au fur et \u00e0 mesure du paiement de chaque versement de la contrepartie diff\u00e9r\u00e9e. Cela \u00e9vite de recourir \u00e0 une garantie tout en permettant au vendeur de conserver la propri\u00e9t\u00e9 l\u00e9gale des actions non vendues jusqu\u2019\u00e0 r\u00e9ception du paiement. <\/p>\n\n\n\n

                  Cette structure s'apparente essentiellement \u00e0 une vente conditionnelle ou \u00e0 un paiement \u00e9chelonn\u00e9. Elle n\u00e9cessite la mise en place de m\u00e9canismes de gouvernance rigoureux pendant la p\u00e9riode de transition \u2014 notamment en ce qui concerne la gestion de la soci\u00e9t\u00e9 cible, les droits aux dividendes et la capacit\u00e9 de l'acqu\u00e9reur \u00e0 refinancer ou \u00e0 c\u00e9der les actifs de la soci\u00e9t\u00e9 cible avant que toutes les actions n'aient \u00e9t\u00e9 transf\u00e9r\u00e9es. <\/p>\n\n\n\n

                  Contrairement \u00e0 la fourniture d'une garantie personnelle, cette option pr\u00e9sente l'avantage de ne n\u00e9cessiter aucun engagement financier suppl\u00e9mentaire de la part de l'acqu\u00e9reur. Son inconv\u00e9nient r\u00e9side dans la complexit\u00e9 op\u00e9rationnelle li\u00e9e \u00e0 la gestion d'une soci\u00e9t\u00e9 dont la propri\u00e9t\u00e9 est partag\u00e9e, ainsi que dans la vuln\u00e9rabilit\u00e9 de la position du vendeur si la soci\u00e9t\u00e9 cible perd de la valeur pendant la p\u00e9riode de transition. <\/p>\n\n\n\n

                  R\u00e9sum\u00e9 : Aper\u00e7u des options de s\u00e9curit\u00e9<\/strong> <\/h2>\n\n\n\n

                  Le tableau ci-dessous pr\u00e9sente les principaux m\u00e9canismes de garantie dont disposent les vendeurs, ainsi que leur pertinence relative en tant qu'alternatives \u00e0 une garantie personnelle, du point de vue de l'acheteur : <\/p>\n\n\n\n

                  Type de s\u00e9curit\u00e9<\/strong> <\/td>Niveau de protection<\/strong> <\/td>Une alternative valable \u00e0 la garantie personnelle ?<\/strong> <\/td>Contrainte cl\u00e9<\/strong> <\/td><\/tr>
                  Garantie personnelle<\/strong> <\/td>\u2605\u2605\u2605\u2605\u2605 <\/td>N\/A \u2014 sous r\u00e9serve d'une assurance responsabilit\u00e9 civile personnelle <\/td>La personne doit disposer d'un patrimoine personnel <\/td><\/tr>
                  Garantie de l'entreprise<\/strong> <\/td>\u2605\u2605\u2605\u2605\u2606 <\/td>Oui, \u00e0 condition que le garant soit solvable <\/td>Le garant doit \u00eatre financi\u00e8rement solide <\/td><\/tr>
                  Gage sur les actifs<\/strong> <\/td>\u2605\u2605\u2605\u2606\u2606 <\/td>Oui, \u00e0 condition que le patrimoine soit suffisant <\/td>Se classe souvent derri\u00e8re les cr\u00e9anciers de premier rang <\/td><\/tr>
                  Pr\u00eat immobilier<\/strong> <\/td>\u2605\u2605\u2605\u2605\u2606 <\/td>Oui \u2014 \u00e0 condition qu\u2019il y ait des biens de valeur disponibles <\/td>L'acheteur\/la soci\u00e9t\u00e9 cible doit \u00eatre propri\u00e9taire d'un bien immobilier <\/td><\/tr>
                  Compte s\u00e9questre \/ Retenue de fonds<\/strong> <\/td>\u2605\u2605\u2605\u2605\u2605 <\/td>Oui \u2014 l'option non personnelle la plus solide <\/td>L'acheteur doit approvisionner le compte de d\u00e9p\u00f4t fiduciaire \u00e0 la signature de l'acte de vente. <\/td><\/tr>
                  Titres de cr\u00e9ance garantis<\/strong> <\/td>\u2605\u2605\u2605\u2606\u2606 <\/td>Partiel \u2014 d\u00e9pend de la garantie de s\u00e9curit\u00e9 <\/td>Risque li\u00e9 \u00e0 la subordination de la dette de premier rang <\/td><\/tr>
                  Engagement d'apport d'actions (nombre d'actions vis\u00e9)<\/strong> <\/td>\u2605\u2605\u2605\u2605\u2606 <\/td>Oui \u2014 conserve l'activit\u00e9 \u00e0 titre de garantie <\/td>La valeur d\u00e9pend de la valeur actuelle de la cible <\/td><\/tr>
                  Lettre de cr\u00e9dit bancaire<\/strong> <\/td>\u2605\u2605\u2605\u2605\u2605 <\/td>Oui \u2014 garanti par une banque, sans risque personnel <\/td>Incidence des co\u00fbts et des facilit\u00e9s bancaires sur l'acheteur <\/td><\/tr>
                  Maintien de la propri\u00e9t\u00e9 l\u00e9gale<\/strong> <\/td>\u2605\u2605\u2605\u2606\u2606 <\/td>Oui \u2014 le vendeur conserve une participation dans la soci\u00e9t\u00e9 <\/td>La complexit\u00e9 de la gouvernance en p\u00e9riode de transition <\/td><\/tr><\/tbody><\/table><\/figure>\n\n\n\n

                  Conclusion<\/strong> <\/h2>\n\n\n\n

                  Le paiement diff\u00e9r\u00e9 est une caract\u00e9ristique bien \u00e9tablie et utile sur le plan commercial dans de nombreuses op\u00e9rations d\u2019acquisition d\u2019actions. Il permet de mener \u00e0 bien des transactions lorsqu\u2019il existe un \u00e9cart d\u2019\u00e9valuation entre l\u2019acheteur et le vendeur, lorsque le financement est limit\u00e9 ou lorsque les parties souhaitent aligner leurs incitations par le biais d\u2019une structure d\u2019earn-out. Mais elle modifie fondamentalement le profil de risque du vendeur. Apr\u00e8s avoir c\u00e9d\u00e9 la propri\u00e9t\u00e9 de l\u2019entreprise, le vendeur se retrouve avec une cr\u00e9ance contractuelle \u00e0 l\u2019encontre de l\u2019acheteur, qui contr\u00f4le d\u00e9sormais l\u2019actif m\u00eame qui faisait l\u2019objet de la vente. <\/p>\n\n\n\n

                  Une garantie ad\u00e9quate n\u2019est pas un luxe : c\u2019est un \u00e9l\u00e9ment essentiel de tout accord de paiement diff\u00e9r\u00e9. Le choix du m\u00e9canisme de garantie appropri\u00e9 d\u00e9pendra des circonstances sp\u00e9cifiques de la transaction : l\u2019identit\u00e9 et la situation financi\u00e8re de l\u2019acheteur, les actifs disponibles, la structure de l\u2019op\u00e9ration et les positions de n\u00e9gociation respectives des parties. Dans de nombreuses transactions, la solution optimale consiste en une combinaison de m\u00e9canismes \u2014 par exemple, un d\u00e9p\u00f4t fiduciaire pour la premi\u00e8re tranche de la contrepartie diff\u00e9r\u00e9e, associ\u00e9 \u00e0 un nantissement d\u2019actions et \u00e0 une garantie d\u2019entreprise pour les paiements ult\u00e9rieurs. <\/p>\n\n\n\n

                  Pour les acheteurs qui ne peuvent pas ou ne souhaitent pas fournir de garanties personnelles, le march\u00e9 propose toute une gamme d\u2019alternatives cr\u00e9dibles. Un d\u00e9p\u00f4t fiduciaire ou une lettre de cr\u00e9dit garantie par la banque de l\u2019acheteur offre au vendeur une s\u00e9curit\u00e9 dont la valeur pratique est \u00e9quivalente, voire sup\u00e9rieure, \u00e0 celle d\u2019une garantie personnelle. Un nantissement d\u2019actions bien structur\u00e9 ou une garantie d\u2019entreprise \u00e9manant d\u2019une entit\u00e9 du groupe solvable peut permettre d\u2019obtenir un r\u00e9sultat similaire. L\u2019essentiel est d\u2019identifier, d\u00e8s le d\u00e9but des n\u00e9gociations, quels m\u00e9canismes sont disponibles sur le march\u00e9 et juridiquement valables dans le contexte particulier de la transaction. <\/p>","protected":false},"author":12,"featured_media":8969,"parent":0,"menu_order":0,"template":"","format":"standard","meta":{"_acf_changed":false,"om_disable_all_campaigns":false,"_uf_show_specific_survey":0,"_uf_disable_surveys":false,"footnotes":""},"categories":[65],"tags":[87],"class_list":["post-8964","insight","type-insight","status-publish","format-standard","has-post-thumbnail","hentry","category-corporate","tag-richmond-office"],"acf":[],"aioseo_notices":[],"aioseo_head":"\n\t\t\n\t\n\t\n\t\n\t\n\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t\n\t\t