El pacto de accionistas es uno de los documentos jur\u00eddicos m\u00e1s importantes de una empresa. Sin embargo, es uno de los que con m\u00e1s frecuencia se pasan por alto, sobre todo en las empresas de nueva creaci\u00f3n y en las empresas en fase inicial, donde los fundadores suelen pensar que un acuerdo jur\u00eddico formal es innecesario entre personas que se conocen y conf\u00edan mutuamente. <\/p>\n\n\n\n
Ese punto de vista, aunque comprensible, es err\u00f3neo cuando se consideran las implicaciones de un acuerdo global. Un acuerdo de accionistas no refleja una falta de confianza entre cofundadores o coinversores. Al contrario, es un acto de profesionalidad y previsi\u00f3n: un documento que protege a todas las partes, alinea sus expectativas y proporciona un marco claro y consensuado para las decisiones m\u00e1s importantes a las que se enfrentar\u00e1 una empresa, incluido lo que ocurre si las cosas van mal. <\/p>\n\n\n\n
Sin pacto parasocial, los derechos y obligaciones de los accionistas se rigen exclusivamente por los estatutos de la empresa y por la Ley de Sociedades de 2006. Aunque la Ley proporciona un marco jur\u00eddico b\u00e1sico, sus normas por defecto no se dise\u00f1aron teniendo en cuenta las circunstancias espec\u00edficas de su empresa ni sus relaciones con los accionistas. Son gen\u00e9ricas, inflexibles y a menudo inadecuadas para las necesidades de una empresa de capital cerrado. <\/p>\n\n\n\n
Esta gu\u00eda explica qu\u00e9 es un acuerdo de accionistas, por qu\u00e9 es importante, qu\u00e9 debe contener y c\u00f3mo Ronald Fletcher Baker LLP puede ayudarle a establecer las protecciones adecuadas. <\/p>\n\n\n\n
Un acuerdo de accionistas es un contrato privado entre algunos o todos los accionistas de una empresa, normalmente firmado tambi\u00e9n por la propia empresa. A diferencia de los estatutos, que son un documento p\u00fablico registrado en el Registro Mercantil y que vinculan a todos los accionistas en virtud del derecho de sociedades, un pacto de accionistas es confidencial. Sus t\u00e9rminos no est\u00e1n a disposici\u00f3n del p\u00fablico, de los competidores ni de terceros. <\/p>\n\n\n\n
El acuerdo complementa y (dentro de unos l\u00edmites) anula los Estatutos al establecer los derechos, obligaciones y protecciones espec\u00edficos que los accionistas han acordado entre s\u00ed. Se ocupa de asuntos que no est\u00e1n cubiertos por los estatutos o en los que la posici\u00f3n estatutaria por defecto no es adecuada para la empresa en particular y sus derechos y reglamentos de los accionistas. <\/p>\n\n\n\n
Un acuerdo de accionistas bien redactado se adapta a las circunstancias de cada empresa. Refleja la naturaleza de la empresa, el n\u00famero y el tipo de accionistas, la estructura de propiedad, cualquier acuerdo de inversi\u00f3n y los objetivos comerciales de las partes. No hay dos acuerdos de accionistas id\u00e9nticos, y cualquier acuerdo que parezca un \u2019modelo est\u00e1ndar\u2019 debe tratarse con cautela. <\/p>\n\n\n\n
La respuesta corta es: porque las disputas ocurren -incluso entre personas que empiezan con las mejores intenciones- y porque las cuestiones que aborda un acuerdo de accionistas surgir\u00e1n en todas las empresas en alg\u00fan momento, ya sea porque un accionista quiera irse, porque un fundador pierda su compromiso con la empresa, porque un inversor busque una salida o porque haya un punto muerto entre accionistas iguales sobre una decisi\u00f3n cr\u00edtica. <\/p>\n\n\n\n
Consideremos las siguientes situaciones, todas ellas habituales en la pr\u00e1ctica: <\/p>\n\n\n\n
En cada una de estas situaciones, un acuerdo de accionistas cuidadosamente redactado, firmado desde el principio, habr\u00eda evitado que surgiera el conflicto o habr\u00eda proporcionado un mecanismo contractual claro para resolverlo. <\/p>\n\n\n\n
El coste de redactar un acuerdo de accionistas al principio es invariablemente una peque\u00f1a fracci\u00f3n del coste de resolver una disputa entre accionistas a posteriori, que puede ascender a decenas o cientos de miles de libras en honorarios legales, tiempo de gesti\u00f3n y p\u00e9rdida de valor empresarial. <\/p>\n\n\n\n
El contenido de un acuerdo de accionistas variar\u00e1 en funci\u00f3n de la empresa y sus circunstancias. Sin embargo, un acuerdo bien redactado para una sociedad de responsabilidad limitada suele abordar las siguientes \u00e1reas clave: <\/p>\n\n\n\n Las disposiciones m\u00e1s importantes de un acuerdo de accionistas variar\u00e1n en funci\u00f3n del tipo y la fase en que se encuentre la empresa. Algunos contextos comunes incluyen: <\/p>\n\n\n\n Para una empresa con dos o tres cofundadores, las disposiciones m\u00e1s importantes suelen ser: la toma de decisiones y las cuestiones reservadas (para garantizar que los fundadores tengan un mecanismo para resolver los puntos muertos), las disposiciones sobre el abandono de la empresa (para hacer frente a la salida de un cofundador que pierda inter\u00e9s o se pelee con los dem\u00e1s), la adquisici\u00f3n de derechos (para garantizar que el capital se gana con el tiempo), los pactos de no competencia y los derechos de tanteo. Un acuerdo de accionistas de fundadores no tiene por qu\u00e9 ser complejo, pero debe abordar estos aspectos fundamentales. <\/p>\n\n\n\n Cuando una empresa capta inversi\u00f3n externa, los inversores exigen casi siempre un acuerdo de accionistas - o una modificaci\u00f3n de uno ya existente - como condici\u00f3n para su inversi\u00f3n. Los acuerdos orientados al inversor suelen incluir: protecciones contra la diluci\u00f3n, derechos de informaci\u00f3n (derecho del inversor a recibir informaci\u00f3n financiera y asistir a las reuniones del consejo de administraci\u00f3n), dividendos preferentes y derechos de liquidaci\u00f3n, derechos de consentimiento sobre decisiones clave, derechos de arrastre y etiquetado, y disposiciones espec\u00edficas de salida. Los fundadores deben contar con asesoramiento jur\u00eddico independiente antes de firmar cualquier acuerdo de accionistas impulsado por un inversor, ya que los t\u00e9rminos pueden afectar significativamente a su posici\u00f3n econ\u00f3mica y al control de la empresa. <\/p>\n\n\n\n Cuando dos o m\u00e1s empresas se unen para explotar una empresa conjunta a trav\u00e9s de una sociedad de propiedad conjunta, es esencial un acuerdo de accionistas (a veces denominado acuerdo de empresa conjunta). Las cuestiones clave suelen incluir: la gobernanza y el control de la gesti\u00f3n, las obligaciones de financiaci\u00f3n, la gesti\u00f3n de situaciones de bloqueo (que es especialmente importante dada la estructura de propiedad a menudo igualitaria), las restricciones a la actividad competitiva y las circunstancias en las que una de las partes puede abandonar la empresa conjunta. <\/p>\n\n\n\n En las empresas familiares y los veh\u00edculos de management buy-out, el acuerdo de accionistas puede tener que abordar la planificaci\u00f3n de la sucesi\u00f3n, las restricciones a la transferencia a miembros no familiares, el papel y la remuneraci\u00f3n de los miembros de la familia que trabajan en la empresa, y los derechos de los miembros de la familia que poseen acciones pero no participan en las operaciones. Se trata de aspectos delicados que requieren una redacci\u00f3n cuidadosa y a medida. <\/p>\n\n\n\n El momento adecuado para establecer un pacto de accionistas es al principio, antes de que surjan disputas, antes de recibir inversiones y antes de que las relaciones se vuelvan tensas. Al igual que un seguro, un pacto de accionistas es m\u00e1s valioso cuando se contrata antes de que sea necesario. <\/p>\n\n\n\n En la pr\u00e1ctica, muchas empresas no tienen un acuerdo de accionistas en el momento de la constituci\u00f3n y acuden a nosotros para que lo redactemos m\u00e1s tarde. Esto es perfectamente posible, pero hay dos consideraciones importantes: <\/p>\n\n\n\n Recomendamos encarecidamente que se establezca un pacto de accionistas en el momento de la constituci\u00f3n o poco despu\u00e9s, antes de que la empresa adquiera un valor significativo y antes de que se planteen los problemas que el pacto pretende resolver. <\/p>\n\n\n\n Seg\u00fan nuestra experiencia asesorando a empresas y accionistas, los siguientes son algunos de los errores m\u00e1s comunes y costosos: <\/p>\n\n\n\n Nuestro equipo de Derecho Mercantil y Societario tiene una amplia experiencia en la redacci\u00f3n y negociaci\u00f3n de pactos de accionistas para empresas en todas las fases de su desarrollo, desde start-ups de dos personas hasta empresas consolidadas con inversores institucionales. Actuamos para fundadores, inversores, equipos directivos y las propias empresas. <\/p>\n\n\n\n Nos tomamos el tiempo necesario para comprender su negocio, sus relaciones con los accionistas y sus objetivos comerciales antes de redactar una l\u00ednea del acuerdo. Cada documento que elaboramos est\u00e1 hecho a medida. No utilizamos plantillas gen\u00e9ricas ni elaboramos documentos que no reflejen las circunstancias espec\u00edficas de nuestros clientes. <\/p>\n\n\n\n Nuestros servicios en este \u00e1mbito incluyen: <\/p>\n\n\n\n1<\/strong>: Capital social y propiedad<\/strong> <\/td> En el acuerdo debe constar el capital social actual de la empresa, las clases de acciones en circulaci\u00f3n y la participaci\u00f3n de cada una de las partes. Tambi\u00e9n puede regular c\u00f3mo y cu\u00e1ndo pueden emitirse m\u00e1s acciones, y en qu\u00e9 condiciones, incluidos los derechos de suscripci\u00f3n preferente (v\u00e9ase m\u00e1s adelante).<\/td><\/tr><\/tbody><\/table><\/figure>\n\n\n\n 2<\/strong>: Gesti\u00f3n y toma de decisiones<\/strong> <\/td> El acuerdo establece c\u00f3mo debe gestionarse la empresa, incluida la composici\u00f3n del consejo de administraci\u00f3n, c\u00f3mo se nombran y destituyen los consejeros, los derechos de voto en el consejo y qu\u00e9 decisiones requieren la aprobaci\u00f3n de los accionistas. Este es uno de los aspectos m\u00e1s importantes de cualquier acuerdo de accionistas, ya que regula c\u00f3mo se ejerce el poder dentro de la empresa.<\/td><\/tr><\/tbody><\/table><\/figure>\n\n\n\n 3<\/strong>: Asuntos reservados<\/strong> <\/td> Las materias reservadas son decisiones demasiado importantes para ser tomadas por los administradores o por mayor\u00eda ordinaria y que, por tanto, requieren el consentimiento de una mayor\u00eda definida de accionistas (o, en algunos casos, la unanimidad). Una lista bien elaborada de asuntos reservados es esencial para proteger a los accionistas minoritarios de que se les impongan decisiones importantes. Entre los asuntos reservados t\u00edpicos figuran: emitir nuevas acciones, contraer deudas importantes, realizar adquisiciones o cesiones por encima de un valor umbral, modificar los estatutos, cambiar la naturaleza de la empresa y aprobar el presupuesto anual. <\/td><\/tr><\/tbody><\/table><\/figure>\n\n\n\n 4<\/strong>: Pol\u00edtica de dividendos<\/strong> <\/td> El acuerdo puede especificar una pol\u00edtica de dividendos - por ejemplo, que un porcentaje definido de los beneficios distribuibles se pagar\u00e1 como dividendos en cada ejercicio financiero, sujeto a las necesidades de la empresa. Sin una pol\u00edtica de dividendos, la mayor\u00eda puede decidir retener todos los beneficios dentro de la empresa, lo que podr\u00eda dejar a los accionistas minoritarios sin la posibilidad de rentabilizar su inversi\u00f3n. <\/td><\/tr><\/tbody><\/table><\/figure>\n\n\n\n 5<\/strong>: Derechos preferentes en las transferencias de acciones<\/strong> <\/td> Los derechos preferentes exigen que un accionista que desee vender sus acciones las ofrezca primero a los accionistas existentes (a prorrata de sus participaciones actuales) antes de venderlas a un tercero. De este modo se protege a los accionistas existentes de la posibilidad de que su compa\u00f1ero de accionariado haya vendido sus acciones a un tercero - potencialmente un competidor o un inversor no deseado - sin su conocimiento o consentimiento. Los derechos preferentes son una disposici\u00f3n est\u00e1ndar y fundamental en cualquier acuerdo de accionistas.<\/td><\/tr><\/tbody><\/table><\/figure>\n\n\n\n 6<\/strong>: Transferencias permitidas<\/strong> <\/td> El acuerdo debe especificar las circunstancias en las que las acciones pueden transferirse sin activar los derechos preferentes, por ejemplo, a miembros de la familia, a fideicomisarios de un fideicomiso familiar de un accionista o a una sociedad de cartera. Esto se conoce como \u2018transferencias permitidas\u2019. El alcance de las transferencias permitidas debe estudiarse cuidadosamente para garantizar que no permita que las acciones pasen a manos de terceros no deseados.<\/td><\/tr><\/tbody><\/table><\/figure>\n\n\n\n 7<\/strong>: Derechos de arrastre<\/strong> <\/td> Los derechos de arrastre permiten a una mayor\u00eda de accionistas (normalmente titulares de un porcentaje determinado, como 75%) exigir al resto de accionistas que vendan sus acciones en las mismas condiciones cuando la mayor\u00eda desea vender toda la empresa. Sin derechos de arrastre, una peque\u00f1a minor\u00eda puede retrasar la venta de la empresa neg\u00e1ndose a participar, lo que puede destruir el valor de la transacci\u00f3n para la mayor\u00eda. Los derechos de arrastre garantizan que la mayor\u00eda pueda entregar 100% de las acciones de la empresa a un comprador. <\/td><\/tr><\/tbody><\/table><\/figure>\n\n\n\n 8<\/strong>: Derechos de etiqueta<\/strong> <\/td> Los derechos de acompa\u00f1amiento son la contrapartida de los derechos de arrastre: protegen a los accionistas minoritarios exigiendo que, si un accionista mayoritario (o un grupo de accionistas) vende sus acciones a un tercero, se conceda a los minoritarios el derecho a participar en la venta en las mismas condiciones y al mismo precio. Sin derechos de participaci\u00f3n, un accionista mayoritario podr\u00eda vender a un comprador que dejara a los minoritarios atrapados con un nuevo y potencialmente inoportuno copropietario. <\/td><\/tr><\/tbody><\/table><\/figure>\n\n\n\n 9<\/strong>: Disposiciones para los buenos y los malos alumnos<\/strong> <\/td> Estas disposiciones regulan lo que ocurre con las acciones de un accionista cuando \u00e9ste abandona la empresa, ya sea por dimisi\u00f3n, despido, jubilaci\u00f3n, fallecimiento o incapacidad. Un accionista que abandona la empresa por motivos ajenos a su voluntad (fallecimiento, enfermedad, despido, etc.) suele tener derecho a recibir el valor justo de sus acciones. Un \u2018mal cesante\u2019 (normalmente alguien que dimite sin una buena raz\u00f3n, es despedido por causa justificada o incumple el acuerdo) puede verse obligado a vender sus acciones con un descuento, a veces al precio de coste o incluso al valor nominal. Las cl\u00e1usulas de buena y mala salida son especialmente importantes en las empresas en las que los accionistas son tambi\u00e9n empleados o directores, y son fundamentales para garantizar que los fundadores y las personas clave que se marchan no puedan seguir benefici\u00e1ndose de un capital que no han ganado. <\/td><\/tr><\/tbody><\/table><\/figure>\n\n\n\n 10<\/strong>: Derechos adquiridos<\/strong> <\/td> Las cl\u00e1usulas de adquisici\u00f3n de derechos (habituales en empresas de nueva creaci\u00f3n y respaldadas por inversores) implican que el derecho econ\u00f3mico de un accionista a sus acciones se adquiere con el tiempo, normalmente en un periodo de tres o cuatro a\u00f1os. Si un accionista abandona la empresa antes de haber adquirido la totalidad de sus acciones, se le puede exigir que devuelva a la empresa una parte o la totalidad de las acciones no adquiridas. La adquisici\u00f3n de derechos alinea los intereses de los accionistas con el \u00e9xito a largo plazo de la empresa y evita que las salidas anticipadas recompensen desproporcionadamente la participaci\u00f3n a corto plazo. <\/td><\/tr><\/tbody><\/table><\/figure>\n\n\n\n 11<\/strong>: Disposiciones de bloqueo<\/strong> <\/td> El bloqueo se produce cuando los accionistas est\u00e1n igualmente divididos en una decisi\u00f3n y ninguna de las partes puede prevalecer. Esto es especialmente grave en las empresas al 50\/50, pero puede surgir en cualquier empresa con una estructura de voto paritaria. Un acuerdo de accionistas debe incluir disposiciones que especifiquen lo que ocurre en esta situaci\u00f3n, por ejemplo, el paso a la alta direcci\u00f3n, la mediaci\u00f3n o, en \u00faltima instancia, un mecanismo de \u2019ruleta rusa\u2018 o \u2019tiroteo\u2018 (en el que un accionista fija un precio al que comprar\u00e1 las acciones del otro o vender\u00e1 las suyas). <\/td><\/tr><\/tbody><\/table><\/figure>\n\n\n\n 12<\/strong>: Confidencialidad<\/strong> <\/td> El acuerdo debe incluir s\u00f3lidas obligaciones de confidencialidad, que impidan a los accionistas revelar a terceros informaci\u00f3n confidencial de la empresa, incluidos sus planes de negocio, informaci\u00f3n financiera, listas de clientes y secretos comerciales. Esto es importante tanto durante la participaci\u00f3n del accionista en la empresa como despu\u00e9s de su salida. <\/td><\/tr><\/tbody><\/table><\/figure>\n\n\n\n 13<\/strong>: Pactos de no competencia y no captaci\u00f3n<\/strong> <\/td> Estos pactos restringen lo que un accionista saliente puede hacer despu\u00e9s de dejar la empresa. Una cl\u00e1usula de no competencia les impide establecer o trabajar para una empresa competidora durante un periodo determinado y dentro de una zona geogr\u00e1fica espec\u00edfica. Una cl\u00e1usula de no captaci\u00f3n les impide acercarse a los clientes, proveedores o empleados de la empresa. Para ser exigibles con arreglo a la legislaci\u00f3n inglesa, estos pactos deben ser razonables en cuanto a su alcance, duraci\u00f3n y geograf\u00eda, lo que subraya la importancia de contar con asesoramiento jur\u00eddico a la hora de redactarlos. <\/td><\/tr><\/tbody><\/table><\/figure>\n\n\n\n 14<\/strong>: Financiaci\u00f3n<\/strong> <\/td> El acuerdo debe abordar c\u00f3mo se financiar\u00e1 la empresa en el futuro, incluyendo si los accionistas est\u00e1n obligados a aportar m\u00e1s capital si es necesario, en qu\u00e9 condiciones se pueden aportar nuevas inversiones y c\u00f3mo se toman las decisiones sobre la asunci\u00f3n de deuda. Esto es especialmente importante en las empresas en las que existe un compromiso financiero desigual entre los accionistas o en las que se prev\u00e9n inversiones externas. <\/td><\/tr><\/tbody><\/table><\/figure>\n\n\n\n 15<\/strong>: Disposiciones de salida<\/strong> <\/td> La mayor\u00eda de los inversores querr\u00e1n tener claro c\u00f3mo y cu\u00e1ndo pueden rentabilizar su inversi\u00f3n. El acuerdo puede incluir disposiciones que regulen una oferta p\u00fablica inicial (OPI), una venta comercial o una adquisici\u00f3n por parte de la direcci\u00f3n como v\u00edas de salida, y puede especificar que los accionistas est\u00e1n obligados a realizar esfuerzos razonables para lograr una venta o cotizaci\u00f3n en un plazo definido. Las cl\u00e1usulas de salida son una caracter\u00edstica habitual de los acuerdos de inversi\u00f3n de capital riesgo y de capital privado. <\/td><\/tr><\/tbody><\/table><\/figure>\n\n\n\n 16<\/strong>: DResoluci\u00f3n de conflictos<\/strong> <\/td> El acuerdo debe especificar c\u00f3mo se resolver\u00e1n las disputas entre accionistas -mediante negociaci\u00f3n, mediaci\u00f3n o arbitraje- antes de recurrir a un litigio. La inclusi\u00f3n de un mecanismo estructurado de resoluci\u00f3n de disputas puede ahorrar mucho tiempo y costes en caso de litigio, y puede ayudar a preservar la relaci\u00f3n entre los accionistas incluso en caso de desacuerdo. <\/td><\/tr><\/tbody><\/table><\/figure>\n\n\n\n 4. Acuerdos de accionistas en diferentes contextos<\/strong> <\/h2>\n\n\n\n
Empresas incipientes y fundadoras<\/strong> <\/h3>\n\n\n\n
Rondas de inversi\u00f3n (semilla, serie A y posteriores)<\/strong> <\/h3>\n\n\n\n
Empresas conjuntas<\/strong> <\/h3>\n\n\n\n
Empresas familiares y adquisici\u00f3n de empresas por sus directivos<\/strong> <\/h3>\n\n\n\n
5. \u00bfCu\u00e1ndo debe establecerse un acuerdo de accionistas?<\/strong> <\/h2>\n\n\n\n
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Principales factores desencadenantes de la revisi\u00f3n o el establecimiento de un acuerdo de accionistas:<\/strong> <\/h3>\n\n\n\n
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6. Errores comunes que deben evitarse<\/strong> <\/h2>\n\n\n\n
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C\u00f3mo puede ayudar Ronald Fletcher Baker LLP<\/strong> <\/h2>\n\n\n\n
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